Шпаргалка по "Коммерческое право"

Когда законом или соглашением сторон предусмотре­на передача возникших разногласий в арбитражный суд, то исковое заявление по преддоговорному спору должно быть направлено в суд не позднее 30 дней с момента получения разногласий. Такие споры разрешаются судом по месту нахождения продавца. Необращение в суд с иском об урегулировании возникших разногласий вле­чет признание договора незаключенным. Таким образом, если сторона получила ответ с разногласиями и не смог­ла или не пожелала их урегулировать либо не обрати­лась в суд, когда была обязана это сделать, то договор признается незаключенным.

Среди недочетов нынешнего законодательства одним из серьезных является оставление неурегулированной процедуры заключения и согласования дополнений к текстам долгосрочных договоров. Долгосрочные догово­ры представляют мощное правовое средство организа­ции торговых и иных хозяйственных отношений. Они характеризуются более широким диапазоном возможно­стей, большими регулятивными способностями, нежели краткосрочные. В порядке заключения долгосрочных до­говоров имеется много особенностей.

На Западе распространенной является практика зак­лючения двухуровневых договоров. Первый уровень со­ставляет рамочный (основной) договор. Его иногда име­нуют генеральным, что неточно, ибо генеральный договор рассчитан на привлечение по договорам соисполнителей: генеральный агент — субагенты, генеральный подряд­чик — субподрядчики.

Рамочный договор заключается на продолжительный срок, и в нем урегулируются основные вопросы взаимо­отношений, обычно не подлежащие изменению в период действия обязательства.

В рамочных долгосрочных договорах крайне важно определять, кто и в какие сроки высылает проект от­дельного договора, как и в какие сроки сообщаются и урегулируются возникающие разногласия. Здесь можно предусматривать обязанность передачи споров по усло­виям отдельных договоров в арбитражный суд, устанав­ливая срок для этого (например, 10 дней). Без определе­ния   таких   вопросов   основной   договор   становится неисполнимым и никто не будет нести ответственности. В рамочном договоре может быть предусмотрен мол­чаливый акцент поступившего проекта отдельного дого­вора. Статья 438 ГК РФ допускает молчаливый акцент лишь как деловой обычай, что не согласуется с традициями торгового оборота. Практика признает допустимы­ми соглашения о молчаливом акцепте проектов отдель­ных договоров получившей их стороной.

Второй уровень — отдельные договоры, заключаемые на соответствующие краткие периоды либо на поставку разовых партий товара. В отдельных договорах определя­ются условия, относящиеся к особенностям деятельности в такие частные периоды. В России все чаще применяется подобное построение отношений, ибо это экономично, вы­годно и юридически удобно.

В случае когда сторона уклоняется от заключения до­говора, а закон либо основной или предварительный до­говор предусматривают обязанность лица заключить договор, то может быть предъявлен иск об обязанности заключить договор. В основном или предварительном договоре должны быть определены существенные усло­вия договора либо указан порядок их определения. К исковому заявлению следует прилагать проект договора, второй его экземпляр высылается ответчику. При удов­летворении иска суд обязывает ответчика заключить договор на условиях имеющегося проекта. До вынесе­ния решения по делу ответчик может заявить разногла­сия по проекту договора, и суд обязан принять решение по спорным вопросам.

Безотносительно к тому, будет ли подписан ответчи­ком договор, он считается заключенным на условиях про­екта, имеющегося в судебном деле. Это правило касается всех случаев понуждения к заключению договора (по выкупу приватизированного имущества, по продажам с торгов и др.).

Важная проблема — изменение и расторжение зак­люченных договоров. Здесь необходимо различать одностороннее, двухстороннее и судебное изменение и ра­сторжение договора.

Действует правило, что односторонний отказ от до­говора или одностороннее изменение его условий не до­пускаются, за исключением случаев, предусмотренных за­коном или самим договором. Последняя возможность одностороннего отказа или изменения договора в силу включения в сам договор условия об этом появилась в нашем законодательстве впервые с 1992 г. Она закрепле­на ст. 310 и п. 3 ст. 450 ГК РФ в отношении договоров, связанных с осуществлением предпринимательской дея­тельности. Для применения этих правил достаточно, что­бы хотя бы одна из сторон договора действовала с пред­принимательской целью.

Возможность для одностороннего отказа от договора или изменения его условий используется прежде всего как реакция на нарушение обязательства, допущенное другой стороной. Подобные акты одностороннего растор­жения или изменения договора называют мерами опера­тивного воздействия. Они представляют эффективное правовое средство защиты интересов лиц от негативных последствий нарушения. Такие действия позволяют пре­дотвратить или уменьшить возможные потери от нару­шения.

Примером может служить предусматриваемое в кре­дитных договорах право банка расторгнуть договор в случае обнаружения недостоверности в представленных заемщиком документах или неуплаты процентов в уста­новленный срок.

Одностороннее изменение или прекращение договора может предусматриваться также на случаи изменений хозяйственной ситуации или условий деятельности сторон. Подобные способы реагирования на изменение обстоятельств уже не являются мерами оперативного воздействия, а представляют один из способов защиты от рисков.

Так, в договорах купли-продажи или поставки сто­роны нередко предусматривают право на:

• одностороннее уменьшение количества товара или изменение ассортимента в случае существенных измене­ний покупательского спроса;

• одностороннюю корректировку цены в случаях ко­лебания курсов валют или инфляционных процессов.

Если в договоре предусматривается возможность одно­стороннего его расторжения или изменения условий, то важно четко определять основания для этого, а также поря­док и сроки таких действий. В договоре между словами “вправе расторгнуть” или “вправе изменить” должны обя­зательно стоять слова “в одностороннем порядке”. Эквива­лентом слов “расторгнуть в одностороннем порядке” п. 2 ст. 450 ГК РФ признает слова “вправе отказаться от дого­вора”.

Возможность одностороннего отступления от догово­ра достаточно широко предусматривается законом. Здесь надо различать возможности отказа от:

а) любых договоров;

б) договоров определенного типа;

в) конкретных видов договоров.

Так, ст. 328 (п. 2) и 405 ГК РФ предусматривают об­щее для всех договоров право лица на односторонний отказ от договора при просрочке исполнения обязатель­ства другой стороной, если лицо утратило интерес к до­говору. Просрочка представляет неисполнение установ­ленных законом или договором обязанностей в срок либо столь деятельную задержку, что исключает своевре­менное исполнение обязательства.

Статья 782 ГК РФ предусматривает общую возмож­ность отказа кредиторов от исполнения, т.е. возможность одностороннего расторжения кредиторами любых до­говоров на возмездное оказание услуг. Отказ сопряжен с обязанностью кредитора возместить другой стороне по­несенные затраты по договору — не убытки, а лишь фак­тические расходы. При этом по ряду договоров данного типа, т.е. договоров на оказание услуг, законодатель до­полнительно закрепляет право кредитора на односторон­ний отказ. Так, доверитель во всякое время может отка­заться от договора поручения. Страхователь и выгодоприобретатель согласно ст. 958 ГК РФ вправе от­казаться от договора страхования. Комитент может от­менить данное комиссионеру поручение. Грузоотправи­тель и пассажир вправе отказаться от перевозки, сдать билет и потребовать возврата внесенных провозных пла­тежей.

Внутри договоров на оказание услуг выделяется осо­бая группа договоров, основанных на взаимном доверии сторон друг к другу. В римском праве их называли фи­дуциарными. По таким договорам закон предусматрива­ет право на односторонний отказ также для должника, а не только для кредитора. Так, закон закрепляет возмож­ность для поверенного отказаться от договора поруче­ния, для агента — отказаться от агентского договора.

Законодательство об отдельных видах договоров пре­дусматривает возможность для одностороннего растор­жения или изменения договора по конкретным основа­ниям. Например, ст. 523 ГК РФ называет ряд оснований для одностороннего отказа или изменения договора по­ставки как поставщиком, так и покупателем. Ряд осно­ваний для отказа от договора купли-продажи указаны в ст. 487 и 488 ГК РФ. Транспортные уставы и кодексы предусматривают широкую группу оснований для заяв­ления грузоотправителем или транспортной организа­цией отказа от договора перевозки груза. Хранитель в силу ст. 893 и 910 ГК РФ может изменить условия хра­нения, если это необходимо для предотвращения утраты или порчи товара. Подрядчик может изменить техни­ческую документацию (ст. 744 ГК РФ), если удорожание не превысит, 10% стоимости строительства.

Возможность одностороннего отказа от договора мо­жет проистекать из существа договора и из делового обычая. Таково, например, право поклажедателя во вся­кое время отказаться от хранения и взять от хранителя переданную ему вещь. Весьма актуально в нынешних ус­ловиях право клиента в любое время расторгнуть дого­вор расчетного или иного счета с банком.

Односторонний отказ от договора или изменение его условий производятся по письменному заявлению управомоченной стороны. Какого-либо подтверждения согла­сия на это от контрагента не требуется. В посылаемом заявлении целесообразно устанавливать конкретный срок, начиная с которого договор считается измененным или расторгнутым, например начиная с такого-то числа или через 10 дней после получения заявления об этом.

Когда в договоре предусмотрена возможность изме­нения или расторжения договора, но отсутствует указа­ние об одностороннем порядке, это означает, что измене­ние или расторжение производятся по взаимному соглашению сторон либо в судебном порядке. Расторже­ние или изменение договора по взаимному согласию контр­агентов оформляются:

1) подписанием составленного сторонами документа в виде соглашения или протокола к договору;

2) обменом письмами или телеграммами. Здесь необ­ходим именно обмен документами, подписанными сто­ронами. Направленное предложение и полученный от­вет о согласии влекут изменение или прекращение договора. Оставление полученного предложения без от­вета не считается согласием на изменение или на рас­торжение договора.

При изменении или расторжении договора по со­глашению сторон обязательство считается изменен­ным или прекращенным с момента заключения согла­шения. Однако стороны могут в самом соглашении установить иной срок для изменения или прекращения обязательства. Важно просчитывать все последствия та­ких действий и определять оптимальный срок.

Теперь о третьем — судебном порядке. Сторона, заин­тересованная в изменении или в расторжении догово­ра, направляет письменное предложение об этом. Здесь действует обязательная процедура досудебного урегули­рования. Другая сторона обязана дать ответ в 30-днев­ный срок, установленный ст. 452 ГК РФ. Однако в самом предложении может быть указан иной, более короткий срок для ответа на предложение. Эту возможность сле­дует использовать для ускорения достижения определен­ности в отношениях сторон.

При отказе от принятия предложения или непоступ­лении ответа в установленный срок заинтересованная сторона вправе предъявить в суд иск об изменении или расторжении договора. ГК РФ в целом ограничил осно­вания для изменения или досрочного расторжения до­говоров, что направлено на повышение устойчивости, ста­бильности договорных связей. По некоторым видам договоров закон вводит дополнительные ограничения на изменение их условий.

Так, в силу п. 2 ст. 424 ГК РФ изменение цены товара после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором или законом. Со­гласно ст. 614 ГК РФ размер арендной платы может из­меняться по соглашению сторон не чаще одного раза в год. Соответственно и в суд с такими исками при недо­стижении согласия можно обращаться не чаще одного раза в год.

Договор может быть изменен или расторгнут по ре­шению суда в нескольких группах случаев.

1. Возможность требовать изменения или расторже­ния договора по суду в связи с какими-то обстоятель­ствами может быть предусмотрена самими сторонами в договоре. Стороны на практике достаточно часто предус­матривают в договорах возможность судебного измене­ния тех или иных условий, указывая необходимые осно­вания для этого.

2. Закон предусматривает общую возможность требовать в суде изменения или расторжения договора в случае су­щественного нарушения договора другой стороной. Суще­ственным согласно ст. 450 ГК РФ признается нарушение, вследствие которого сторона в значительной мере лишает­ся возможного дохода от сделки. Данная норма ГК РФ воспроизводит аналогичное положение Венской конвенции 1980 г.

Значительной мерой утраты дохода согласно Прин­ципам международных коммерческих договоров УНИД-РУА признается потеря 50% возможного дохода и бо­лее.

3. Статьей 451 ГК РФ предусмотрено такое общее ос­нование для судебного изменения или расторжения до­говора, как существенное изменение обстоятельств после заключения договора. Здесь речь идет об изменении воз­можностей или условий деятельности одной или обеих сторон. Заявитель иска обязан доказать: новизну обстоя­тельств, появление их после заключения договора; суще­ственный характер таких обстоятельств, необходимость корректировки договора с учетом происшедших измене­ний. Одним из критериев существенности также служит значительная утрата стороной возможного дохода от сделки. Изменение договора по этому основанию допус­кается в исключительных случаях.