Шпаргалка по "Коммерческое право"

Из-за затруднительности, а порой и невозможности расторжения договоров при существенных изменениях обстоятельств стороны в долгосрочных договорах (на­пример, на строительство объектов, на осуществление крупномасштабных поставок) предусматривают: а) ого­ворки о специальных рисках, в которых определяют по­рядок распределения потерь при существенных измене­ниях обстоятельств; б) оговорки о существенных затруднениях, которые дают дополнительные основания для корректировки договора.

4. В соответствии с п. 2 ст. 60 ГК РФ в случае реорга­низации юридического лица, в какой бы форме она ни осуществлялась, кредитор юридического лица вправе по­требовать прекращения обязательства, должником по ко­торому является это юридическое лицо, и возмещения убытков. Данная возможность касается любых видов до­говоров.

5. Законодательство, регулирующее конкретные виды договоров, предусматривает немало специальных основа­ний для судебного изменения и расторжения договоров. Так, ст. 619 ГК РФ предусматривает право на судебное ра­сторжение договора аренды в случаях использования на­нимателем имущества не в соответствии с его назначением или невнесения более двух раз подряд арендной платы. Покупатель по договору купли-продажи при обнаруже­нии недостатков товара вправе требовать соразмерного уменьшения цены, замены товара на доброкачественный или иных изменений условий договора (ст. 475 ГК РФ). Все эти изменения договора производятся по решению суда, если стороны не смогли добровольно урегулировать спор.

Когда закон или договор не предусматривают осно­ваний для судебного изменения или расторжения дого­вора, иск заявителя не будет удовлетворен судом.

Для предпринимателей и юристов важно прогнози­ровать возможность тех или иных нарушений и предус­матривать в договоре право на одностороннее или су­дебное изменение договора. Для учета таких ситуаций следует изучать состояние дел с выполнением соответ­ствующих договоров. Практика свидетельствует о том, что стороны более охотно идут на включение в договоры условий о возможности судебного, а не одностороннего изменения или расторжения договора, особенно если такая возможность предусматривается как взаимная, па­ритетная.

В данной работе следует учитывать еще два важных положения. При изменении договора в судебном поряд­ке в силу ст. 453 ГК РФ договор считается измененным или прекращенным с момента вступления в законную силу решения суда. Это правило представляется неудач­ным. Суд сейчас лишен возможности, даже когда это не­обходимо по обстоятельствам дела, указать иной срок, с которого договор считается измененным или прекра­щенным . Такое явно не соответствует потребностям прак­тики.

Пункт 4 ст. 453 ГК РФ предусмотрел, что в случае изменения или расторжения договора любым способом стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено до момента изменения или расторжения до­говора. Это означает, что если одна из сторон поставила станок или автомобиль, а вторая не оплатила его сто­имость и по требованию продавца договор расторгнут, то от покупателя нельзя требовать возврата неоплачен­ного товара в натуре. Можно взыскать лишь неуплачен­ную сумму и убытки. Поэтому в подобных случаях не следует требовать расторжения договора, иначе оказыва­ются ограниченными возможности воздействия на долж­ника.

ТЕМА Х

ВЫРАБОТКА УСЛОВИЙ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ

1. Порядок определения условий договоров.

2. Предмет договора, ассортимент, сроки и порядок по­ставки.

3. Определение качества товаров.

4. Условия о цене и форме расчетов.

Важнейший вопрос коммерческой работы -выработка условий основных торговых договоров: оптовой купли-продажи и поставки. В юридической литературе можно найти пояснение положений закона об условиях догово­ров, различные классификации этих условий. Однако сегодня нужно знание более высокого уровня сложнос­ти. Требуются не комментарии к закону, а методики, оп­ределяющие основания и порядок выработки содержа­ния договоров. Речь идет о том, как в зависимости от возможностей, условий деятельности и интересов сто­рон должны строиться основные пункты договора.

Для ведения такой работы требуются новые подходы к праву, а также специальная подготовка, владение тех­никой договорной работы, умением проектирования до­говоров, что гораздо сложнее, чем традиционное толкова­ние норм. Российские ученые-юристы одними из первых стали осваивать эти важные для хозяйственных отношений направления. Научные труды по технике дого­ворной работы, методики формирования условий дого­воров появились уже лет 25-30 назад. Здесь можно назвать книги С.А.Хохлова, Д.Н.Сафиуллина, И.Е.Замойского и других авторов.

Для ведения договорной работы следует прежде все­го определить соотношение нормативных актов и усмот­рения сторон в определении содержания договоров.

В любом договоре в конечном счете можно выделить два вида условий: подразумеваемые и вырабатываемые сторонами. Подразумеваемые условия входят в дого­вор из закона, иных нормативных актов, а также из су­дебной практики и обычаев делового оборота. Подразу­меваемые условия обычно не записываются в текст договора, ибо они и так обязательны для сторон. Они становятся обязательными для участников договора в силу самого факта заключения договора. Обязательны­ми всегда являются относящиеся к данному виду дого­воров императивные положения закона и иных норма­тивных актов. Такими являются и диспозитивные правила, если стороны намеренно или по недосмотру не выработали свою формулировку соответствующего ус­ловия. Сторонам приходится учитывать также обычаи делового оборота и судебную практику, касающуюся оп­ределения отдельных условий обязательств.

Однако более важна вторая группа условий — те, ко­торые вырабатываются самими сторонами. Закон ока­зывает влияние на их создание, но это влияние уже ино­го рода. Можно назвать следующие способы воздействия закона на усмотрение договорных контрагентов при выработке таких условий.

Во-первых, закон содержит общедозволительные по­ложения. Они позволяют сторонам заключать договоры, вообще не предусмотренные в нормативных актах; разрешают включать в договоры условия, о которых ничего не говорится в нормах права, определяют иные право­вые возможности контрагентов. Общедозволительные положения содержатся, например, в п. 2 ст. 1, п. 2 и 3 ст. 421, ст. 329, 330 ГК РФ. Такие положения значимее дис-позитивных. Методом гражданского и соответственно коммерческого права является прежде всего дозволителъностъ.

Во-вторых, закон может предписывать сторонам вы­работать определенные условия, не касаясь их содержа­ния. Это может выглядеть как требование о наличии в договоре условия о предмете и других существенных условий. Имеется немало указаний нормативных актов о необходимости решения соответствующих вопросов в договоре. Подобные нормы уполномочивают субъектов на самостоятельную выработку содержания договорных пунктов. Такие нормы можно назвать управомочивающими.

Закон нередко (и это специфика гражданского права) предусматривает договорные условия в диспозитивном виде. Стороны могут выработать любую формулировку такого условия, однако если они этого не сделали, то будет дей­ствовать условие, содержащееся в диспозитивной норме.

Наконец, многие правовые нормы рассчитаны на кон­кретизацию их содержания. В законе даются предельно общие правила, которые с неизбежностью должны раз­вертываться, “подгоняться” сторонами под конкретные условия их деятельности.

Имеются и другие способы воздействия правовых норм на определение субъектами содержания заключае­мых договоров.

Нельзя обойти такой вопрос, как соотношение стан­дартизированных (типовых) текстов и индивидуально вырабатываемых договоров. Порой высказываются утверждения, что на Западе работают в основном по стан­дартизированным проформам договоров,  существует множество таких проформ договоров, разработанных промышленными и торговыми ассоциациями.

  Конечно, когда купля-продажа или поставка осуществляются в типовом режиме, например при биржевых торгах или при регулярной продаже предприятием своей продукции, то приходится использовать стандартизированные тексты. Применение шаблонных текстов договоров вполне допустимо,  когда речь идет о продаже ,   незначительных количеств товара и в отношениях сто­рон нет существенных особенностей.

Однако в нашей договорной практике, к сожалению, дело обстоит совершенно иначе. Если на Западе исполь­зуют договорные проформы, которые разработаны для реализации определенных видов товаров, то российские фирмы нередко по имеющемуся у них общему образцу договора реализуют любые товары.

Если составлять договор, руководствуясь текстом закона, комментариями либо взять за основу общий об­разец, то в таком договоре всегда будет отсутствовать главное: согласованность содержания договора с конк­ретными условиями деятельности и возможностями исполнителей, интересами участников договора.

Поэтому необходимо использовать другой способ ра­боты. Каждое включаемое в договор условие должно вы­рабатываться индивидуальным образом, с тем, чтобы учитывать возможности и интересы субъектов, обеспе­чивать достижение необходимого им результата. В этом основной смысл техники договорной работы.

Для торговых договоров, как и для любых других, существенным является условие о предмете. В российс­ком законодательстве содержание предмета купли-продажи впервые предусмотрено в ст. 455 ГК РФ. Условие о предмете считается согласованным, если из него мож­но определить наименование и количество товара. Итак, предмет выражается через наименование товара и че­рез его количество.

На практике приходится сталкиваться с затруднения­ми, когда указанное в договоре наименование нечетко или неполно обозначает предмет сделки. Так, стороны нередко используют обобщенные, видовые понятия, на­пример “нефтепродукты”, “кондитерские изделия”. Это серьезный дефект договора, поскольку такого наимено­вания явно недостаточно для исполнения обязательства. В подобных случаях возникает необходимость дополни­тельно учитывать сведения об ассортименте или о каче­стве товара. Они позволяют уточнить, конкретизировать предмет.

В отношении количества судебная практика многие годы требовала конкретного указания в договорах числа единиц, метров или массы товара. Однако постепенно стало признаваться допустимым установление количе­ства путем указания общей стоимости товара. Под влия­нием зарубежной практики стало допускаться установ­ление в договоре не собственно количества, а порядка определения количества товара. Например, стороны ука­зывают, что продавец обязуется передать количество са­хара, которое удастся закупить на полученные от поку­пателя деньги по цене,  которая сложится на момент закупки. Возможность подобного косвенного определе­ния количества закреплена в ст. 465 ГК РФ, а для внеш­неторговых сделок — в п. 14 Венской конвенции 1980 г. В торговых отношениях все чаще встречается при­мерное определение количества товара путем указания минимального и максимального пределов. Разновиднос­тью установления верхнего и нижнего пределов являют­ся предусматриваемые допустимые отклонения. Они устанавливаются при массовых поставках товаров и пред­полагают, что договор выполнен надлежащим образом, если отступление не превышает допустимого процента. Согласно обычаям международной торговли, если коли­чество товара указано со словами “около” или “при­близительно”, то допустимая разница при поставке мо­жет составлять плюс-минус 10%.

Вместе с тем нельзя определять один, только высший или только низший, предел либо указывать количество со словами “до” или “не более такого-то размера”. Та­кие слова могут быть истолкованы как любое количе­ство не свыше или не ниже указанного в договоре.

Количество продаваемого товара может дробиться на отдельные партии с отгрузкой в частные сроки. Когда в договоре определены партии, то они также рассматри­ваются как предмет, но уже для соответствующего периода. Понятие партии товара как количества, подлежащего поставке в частный срок, появилось в российс­ком законодательстве лишь в последние годы. Раньше такого термина вообще не существовало, что создавало известные затруднения.

Размеры отдельных партий могут быть одинаковыми, однако могут определяться в несовпадающих количе­ствах. Необходимость различного размера партий может диктоваться неодинаковым спросом на товар в разных сезонах, колебаниями объемов производства в течение года.

При реализации товаров с ограниченными сроками годности, прежде всего скоропортящихся товаров, при­ходится использовать сложные конструкции условия о количестве. В договоре согласовывается минимальный объем поставок на месяц или на квартал. При этом предусматривается, что отгрузка производится в соответ­ствии с заказами получателей: суточными, пятидневными или иными. Общее количество поставленного товара подсчитывается по окончании месяца. Такой порядок позволяет планировать необходимый минимум производ­ства и продаж и вместе с тем оперативно изменять ко­личество с учетом колебаний спроса. Так определяется количество поставляемых молочных, хлебобулочных, мясных, рыбных и иных подобных товаров.

Непосредственно с предметом связан такой показа­тель, как ассортимент (или, что одно и то же, — номен­клатура) товаров. Принято различать групповой и раз­вернутый ассортимент. Групповой ассортимент обозначает в укрупненных показателях вид товара: обувь мужская, автомобили легковые. Под развернутым ассортиментом понимаются конкретные марки, модели, рецепты, фасоны, размеры товара. Изделие может пере­водиться в самостоятельную ассортиментную позицию в результате указания сторонами в договоре любого при­знака, выделяющего товар из товаров данного вида. Это может быть требование к цвету, рисунку, порядку упа­ковки, расфасовке и т. п. При большом числе ассорти­ментных позиций они указываются в спецификации, оформляемой как часть договора.

Если изделие выделено в отдельную ассортиментную позицию, то покупатель заинтересован в передаче ему именно такого товара. Статья 512 ГК РФ предусматри­вает, что в поставочных отношениях замена изделий од­ного ассортимента другими допускается с предваритель­ного письменного согласия покупателя, даваемого до отгрузки заменяющего товара. При несоблюдении это­го правила поставщик несет ответственность за неиспол­нение обязательства, даже если покупатель принял и оплатил товар другого ассортимента.