Шпаргалка по "Коммерческое право"

В мировой практике основной вид реализационных договоров — договор купли-продажи. Применяется так­же система контрактов на закупку для государственных НУЖД, в ограниченных объемах используются договоры мены (бартера), Российская хозяйственная практика отличается большим богатством. В ней наряду с куплей-продажей широчайше используются в качестве самосто­ятельных договоры поставки и контрактации сельхоз­продукции.

Первоочередного рассмотрения требуют договоры, формирующие основу товарного обращения. Курс на со­здание рыночной экономики повлек изменения в регу­лировании товарных сделок в России. Под влиянием зарубежного права ГК РФ закрепил договор купли-про­дажи в качестве общевидовой модели реализационных договоров. Так, гл. 30 ГК РФ называется “Купля-прода­жа”. Она включает в себя кроме купли-продажи другие основные виды реализационных договоров: поставки, за­купки для госнужд, контрактации сельхозпродукции и иные.

В гл. 30 ГК РФ выделен параграф 1: “Общие положения о купле-продаже”. К сожалению, в параграфе об общих положениях не дается оснований для разграничения между видами реализационных договоров и не предлагается критериев для выбора того или другого договора.

Однако основной недостаток состоит и том, что, урегулировав в ГК РФ розничную куплю-продажу, разработчики кодекса не сумели выде­лить и отдельно урегулировать оптовую (предпринимательскую) куп­лю-продажу. Договор оптовой купли-продажи в нынешнем ГК РФ не нашел себе места, как это было и в ГК РСФСР 1964 г. В результате наиболее значимый договор рыночных отношений — оптовой купли-продажи — регулируется набором норм, содержащихся в разных пара­графах ГК РФ и даже в разных нормативных актах. Отсутствие в зако­не в качестве самостоятельного вида договора оптовой купли-продажи подталкивает миллионы предпринимателей к заключению по традиции договоров поставки, лаже когда для этого отсутствуют объективные основания.

Для выявления видовых отличий договоров постав­ки и оптовой купли-продажи надо рассмотреть: 1) сфе­ру применения каждого договора; 2) общее назначение, видовые цели каждого договора; 3) отличия основных функций, выполняемых договорами; 4) возможности каждого договора как правового средства решения соот­ветствующих задач.

Как поставка, так и оптовая купля-продажа имеют общей сферой применения товарное обращение. Однако в данной области необходимо выделять различные сек­торы. Одним из основных секторов (участков) товарно­го обращения является оптовая торговля.

В понимании оптовой торговли нет определенности. В экономической литературе оптовой торговлей предла­гают называть различные явления: торговлю партиями товара, торговлю с участием посреднических организа­ций и т.п. Оптовая торговля представляет собой отрасль экономики и вид предпринимательской деятельности. Она состоит в товарном обеспечении системы рознич­ной торговли. Оптовую торговлю можно понимать как деятельность по перемещению товара на основе возмездных сделок от изготовителей к организациям розничной торговли. Она предшествует процессу розничной прода­жи как важный и обязательный этап.

Участниками оптовой торговли выступают прежде всего производители товара. Другие важные ее участни­ки — оптовые торговые и посреднические организации, осуществляющие разные виды операций по продвиже­нию товара. Конечными звеньями выступают организа­ции розничной торговли (или индивидуальные торго­вые предприниматели). Необходимым признаком участников оптовой торговли служит предприниматель­ский характер их деятельности. Данная деятельность со­вершается с целью извлечения прибыли и носит систе­матический характер.

Выяснение сущности оптовой торговли дает основа­ния для выделения в качестве самостоятельного вида договора оптовой купли-продажи. Его первичными от­личительными признаками будут: 1) определенная сфера применения — оптовая торговля; 2) специальный субъектный состав: предпринимательские организации и индивидуальные предприниматели.

В товарном обращении помимо оптовой торговли имеются другие участки. Так, важнейшей областью слу­жит обеспечение материальными ресурсами всех видов производственных и иных (медицинских, учебных, куль­турных, управленческих и т.д.) организаций и учреж­дений. Продажа ресурсов этим потребителям представ­ляет деятельность, отличную от оптовой торговли. Она традиционно именуется материальным снабжением. В материальном снабжении чаще используется договор поставки.

Рассмотрим общее назначение, видовые цели каждо­го договора.

Оптовая торговля опосредует и организует переме­щение товарной массы от изготовителей в розничную сеть. Назначение оптовой торговли — полное, оперативное и повсеместное насыщение розничной сети товарами, не­обходимыми для удовлетворения запросов населения. Поэтому общей целью договора оптовой купли-продажи должно признаваться содействие полному и своевремен­ному поступлению в розничные организации товаров, необходимых для удовлетворения спроса населения.

Договор поставки (как и договор контрактации) — это исключительно российское изобретение, продукт оте­чественной практики, предназначенный прежде всего для организации крупномасштабных отношений устойчиво­го характера по обеспечению материальными ресурсами различных потребителей.

В настоящее время сохраняется тенденция, согласно которой при регулировании отношений между отрасля­ми хозяйства, между регионами, а также кооперационных связей производителей закон ориентирует на ис­пользование договора поставки, а не купли-продажи. Та­ковы законы о поставках для федеральных государ­ственных нужд, регулярно издаваемые акты о поставках в районы Крайнего Севера, поставках техники, горюче-смазочных материалов для агропромышленного комп­лекса и др.

Договор поставки используется для организации связей между отраслями и регионами, а также для отно­шений производственной кооперации, когда предприятия сцеплены между собой постоянными или долговремен­ными связями по переработке сырья и материалов, обеспечению комплектующими узлами и деталями. Ко­операционные связи головного предприятия и смежни­ков, сырьевых и перерабатывающих предприятий всегда или почти всегда регулируются договором поставки.

Иначе говоря, за договором оптовой купли-продажи следует с необходимостью розничная продажа товара, по­этому он всегда заключается с предпринимательской це­лью как для продавца, так и для покупателя. Что же до договора поставки, то в нем покупателем может быть не­предпринимательская организация или учреждение и даже гражданин, использующий товар для целей, не свя­занных с личным, семейным, домашним и иным подоб­ным назначением.

Из-за отставания цивилистской науки от запросов практики, запаздывания в разработке договоров у нас в стране происходит процесс компенсации неполноты до­говорной системы путем искусственного приспособления Договора поставки для обслуживания оптовой торговли, хотя он по своей природе малопригоден для этого и не может эффективно выполнять соответствующие функ­ции.

Сказанным выше не исчерпываются различия назван­ных договоров. Принципиальные отличия имеются в предметах и требованиях к содержанию договоров оп­товой купли-продажи и поставки.

Предметом договора оптовой купли-продажи могут быть только вещи, которые предлагаются к продаже в розничной торговой сети. Если изделие, товар не могут быть предложены в магазинах для продажи гражданам, то с ними не могут совершаться сделки оптовой куп­ли-продажи. В отличие от этого предметом договора по­ставки могут быть любые вещи независимо от того, предназначаются они или нет для продажи населению. Показательно, что реализация имущества, изъятого из оборота или ограниченного в обороте, производится хотя и на основании специальных разрешений, но по догово­рам поставки.

Для рассмотрения функциональных различий дого­воров необходимо проанализировать связь оптовой тор­говли с розничной. Розничная торговля характеризуется тем, что предназначена продавать товары гражданам. От­ношения торговых организаций с покупателями оформ­ляются договором розничной купли-продажи. В каких бы количествах и как часто гражданин ни делал свои покупки, для каких бы целей он ни приобретал товары в торговой сети, его отношения будут определяться дого­ворами розничной купли-продажи.

Гражданину в магазине противостоит специальный субъект — торговый предприниматель, коммерсант. Его отличительные признаки удачно выражены в ст. 2-104 Единообразного торгового кодекса США. Согласно на­званной норме, коммерсант — это тот, кто по роду своих занятий обладает специальными знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся пред­метом сделки. Покупатель конечно же подобными специальными знаниями и опытом не обладает. Учитывая такое реально существующее неравенство, закон предос­тавляет повышенную защиту более слабой стороне — покупателю. Этим целям служат прежде всего Закон РФ от 07.02.92 № 2300-1 “О защите прав потребителей” (в ред. Федерального закона от 09.01.96 № 2-ФЗ) и ряд норм гл. 30 ГК РФ.

Нормативными актами, регулирующими розничную торговлю, также являются не упоминаемые в ГК РФ, но имеющие важное значение правила продажи товаров. Постановлением Правительства РФ от 19.01.98 № 55 (в ред. постановлений Правительства РФ от 20.10.98 № 1222; 02.10.99 № 1104) утверждены в новой редак­ции Правила продажи отдельных видов товаров. Пра­вила предусматривают различные правовые и организа­ционные требования к розничной торговле, направленные на обеспечение интересов населения.

Так, согласно п. 11 Правил продавец обязан доводить до покупателей информацию об изготовителе товара, ме­сте нахождения изготовителя или уполномоченной им организации, обязанной принимать претензии от поку­пателя, осуществлять гарантийный ремонт и сервисное обслуживание товара. Продавец должен иметь и предъя­вить покупателю подлинник сертификата на товар либо копию сертификата, заверенную продавцом, нотариусом или органом сертификации. Товары бытового назначе­ния должны иметь маркировку на каждом изделии или ярлыки с указанием наименования изделия, цены, разме­ров, роста и иных сведений. При обнаружении недобро­качественности товара покупатель вправе потребовать замены, уценки либо незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара (п. 27 Правил). Инфор­мацию об организациях, выполняющих ремонтные и вос­становительные работы, продавец обязан довести до све­дения покупателя при продаже товара.

Указанные требования адресуются розничным органи­зациям, однако они могут быть выполнены лишь силами либо при участии изготовителя или оптового посредни­ка. Соответственно они должны предусматриваться в до­говоре оптовой купли-продажи, заключаемом с этими ли­цами.

Как выглядят условия договора оптовой купли-про­дажи, корреспондирующие розничным договорам? Это могут быть пункты, предусматривающие обязанность продавца (изготовителя или оптовика) обеспечить на­личие на каждом изделии необходимой маркировки либо ярлыков с данными, соответствующими российс­ким шкалам ростов и размеров. Должно предусматри­ваться представление копий сертификатов качества, за­веренных определенным органом.

В договоре оптовой купли-продажи должна быть оп­ределена организация, которая по поручению изготовите­ля будет осуществлять гарантийный ремонт и техничес­кое обслуживание изделий. Со своей стороны изготовитель или оптовик обязаны заключить с такой организацией договор о гарантийном или сервисном обслуживании граждан, купивших соответствующие то­вары.

Правила розничной торговли налагают свои требо­вания на предмет продажи. Такие требования состоят, в частности, в необходимости расфасовки товара в коли­чествах, приемлемых для покупателей, применения упа­ковки, удобной для пользования и хранения. Операции упаковки и расфасовки экономичнее осуществлять в производственных условиях, поэтому условия об этом должны предусматриваться в договорах оптовой купли-продажи.

Процесс розничной торговли предъявляет множество других требований, которые подлежат урегулированию в отношениях розничных торговых организаций с изготови­телями и оптовыми посредниками и которые создают видовые особенности договора оптовой купли-продажи. Можно предложить следующее определение такого дого­вора.

По договору оптовой купли-продажи продавец обя­зуется в согласованный срок (или сроки) передать в собственность покупателю вещи (товары) для прода­жи населению в соответствии с требованиями такой продажи, а покупатель принять вещи и оплатить их стоимость.

Важные отличия имеются в правовых возможностях рассматриваемых договоров.

Договор оптовой купли-продажи объективно необ­ходим для создания товарного рынка, улучшения торго­вого обслуживания населения. Российское право в дан­ном отношении отстает от западного. Так, Евроиарламентом в 1994 г. принята 1-я часть Общеевропейского кодекса частного права («Принципы европейского договорного права»), фактически являющегося торговым кодексом Европейского союза. При подготовке этого акта исполь­зованы НТК США и Венская конвенция ООН 1980 г. Предусмотренные названными документами правовые модели могут быть использованы для урегулирования отношений оптовой купли-продажи. Такие меры способ­ствовали бы гармонизации российского и зарубежного права.

Одновременно требует усовершенствования договор поставки. Сейчас нормы об этом договоре носят сборный характер, вынужденно сочетая правила, предназначенные для регулирования материального снабжения и оптовой торговли. При этом оказалась утраченной важная спе­цифика, которая была присуща этому договору с момен­та возникновения и вплоть до 1996 г.

Общая предназначенность договора для регулирования поставок для государственных нужд, межрегиональных и кооперационных связей предполагает долгосрочный харак­тер отношений сторон с периодической повторяемостью операций по передаче и оплате товара. Такие отношения создают для покупателя возможность воздействия на про­изводственную деятельность поставщика. Договор постав­ки позволяет не только решать вопросы передачи и опла­ты товара, но также предусматривать обязанности поставщика по освоению выпуска новых видов продукции, улучшению качественных характеристик, совершенствова­нию способов доставки. Разовые краткосрочные договоры поставки (и купли-продажи) малопригодны для решения таких задач.

Необходимость согласования в долгосрочных догово­рах поставки условий, рассчитанных на долговременное сотрудничество сторон, предполагает одновременное ре­шение поставщиком вопросов вложения инвестиций, осу­ществления технологических и производственных мер. Возможность комплексного решения в договорах постав­ки таких вопросов предусматривалась прежде Положе­ниями о поставках продукции и их товаров. К сожале­нию, эти моменты оказались потеряны в § 3 гл. 30 ГК РФ, что резко ограничило возможности договора постав­ки, принизило его хозяйственную роль.