Шпаргалка по "Коммерческое право"

Закон не требует заключения договоров на специаль­ных бланках, не требует скрепления подписей печатями. Сами стороны в договоре могут предусмотреть исполь­зование специальных бланков и скрепление подписей печатями. Несоблюдение этих условий также не влечет недействительности договора (если только сами сторо­ны не связали с их соблюдением вступление договора в силу) и лишь делает недопустимыми ссылки на свиде­тельские показания. Однако поскольку в этих случаях существует договор как письменный документ, разреше­ние споров облегчается.

Требование об обязательном письменном оформле­нии конечно же замедляет процесс установления дого­ворных отношений. В западной практике широко рас­пространен такой способ заключения договора, как принятие продавцом к исполнению заказа покупателя. Покупатель направляет продавцу письменный заказ на товары, и от продавца не требуется подтверждения установления договорных отношений. Прежде Положения о поставках продукции и товаров предусматривали по­добный способ заключения договора; в таком порядке в стране заключались миллионы договоров. В новом ГК РФ названный способ не нашел закрепления. Это оче­видный просчет, который тормозит осуществление тор­говых операций, замедляет торговый оборот.

Исключение в данном отношении составляют догово­ры хранения и страхования. Согласно ст. 887 ГК РФ простая письменная форма считается соблюденной в слу­чае выдачи хранителем поклажедателю сохранной рас­писки, свидетельства или иного документа, подписанно­го хранителем. В силу ст. 940 ГК РФ выданный страховщиком страховой полис и даже квитанция, под­писанная страховщиком, признаются заключенным дого­вором.

Статья 438 ГК РФ предусматривает особый случай признания договорных отношений установленными: ког­да продавец, получивший предложение о заключении договора, вместо ответа отгрузит покупателю заказанный им товар. Требуется лишь, чтобы товар был отгружен полностью или частично в срок, установленный для от­вета на предложение покупателя. Данное правило при­звано урегулировать казусные ситуации и не может рассматриваться как самостоятельный способ заключе­ния договоров.

Процедура заключения договоров в самом общем виде закреплена в ст. 432-449 ГК РФ. Согласно этим нор­мам заинтересованная сторона направляет другой сторо­не предложение о заключении договора. Предложение может адресоваться конкретному лицу или неопреде­ленному кругу лиц, но в этом случае оно должно содер­жать существенные условия договора. При отсутствии существенных условий такое обращение рассматривается не как предложение о договоре, а как деловая инфор­мация, реклама.

Предложение о заключении договора связывает дав­шую его сторону, налагает определенную ответственность. Такая ответственность может состоять в обязанности возмещения убытков при отказе от собственного пред­ложения, если другая сторона начала подготовку к зак­лючению или исполнению договора и понесла опреде­ленные затраты.

Предложение о договоре может делаться следующи­ми основными способами:

1) направление другой стороне подготовленного про­екта договора. Положения о поставках продукции и то­варов предусматривали высылку заинтересованной сто­роной двух экземпляров проекта. ГК РФ не регулирует данный вопрос. Практика свидетельствует об удобстве к экономичности посылки двух экземпляров проекта до­говора;

2) направление письма, телеграммы, содержащих предложение о договоре. Предложение может даваться также в виде телетайпограммы, факсограммы, средства­ми электронной связи, если можно достоверно устано­вить, что документ исходит от стороны по договору (ст. 434 ГК РФ). Таким образом, использование телефонограмм, факсограмм, электронных средств связи приравнивается к письменному оформлению договора. Однако оно менее надежно ввиду возможности фальсификаций или отказа недобросовестных лиц от своих отправлений. Поэтому закон требует проверки достоверности указа­ния отправителя и предусматривает, как это может де­латься.

Пункт 2 ст. 160 ГК РФ устанавливает, что при ис­пользовании телефона, радио или электронных средств связи стороны должны предварительно письменным соглашением предусмотреть саму возможность и порядок воспроизведения подписи полномочных представителей сторон в таком документе. Это означает, что контрагента­ми предварительно заключается письменное соглашение, в котором определяется соответствующий способ офор­мления договора и кодовое обозначение, подтверждаю­щее принадлежность подписи уполномоченному лицу.

В практике товарных бирж широко применяется об­ратный порядок, согласно которому стороны регистри­руют совершенную устно сделку в системе электронного учета. При этом в силу правил биржевых торгов они обязаны не позднее следующего дня оформить такой договор в письменном виде.

В предложении о заключении договора может быть указано время для ответа. Следует постоянно учиты­вать эту возможность и использовать ее, когда требуется ускорить решение вопроса. Если в назначенный лицом срок ответ не поступил, то предложение считается не принятым, и лицо вправе подыскивать себе другого кон­трагента.

Когда в предложении не указано время для ответа, то в силу ст. 441 ГК РФ ответ должен быть дан в течение нор­мально необходимого времени. Законодательной ориенти­ровкой для определения продолжительности срока может служить ст. 445 ГК РФ, которая установила 30-дневный срок для ответа на предложение, когда заключение догово­ра является обязательным. Поэтому по аналогии можно придерживаться 30-дневного срока ожидания ответа, разу­меется, если только иной срок не указан в самом предло­жении.

Договор считается заключенным, если вторая сторона возвратила подписанный экземпляр договора либо прислала письмо, телеграмму, факсограмму и т. п., под­тверждающие согласие с предложением. Таким образом, либо единый документ, подписанный сторонами, либо два документа: предложение и ответ — признаются заклю­ченным договором. Указанный порядок обязателен, даже когда стороны используют стандартизированные тексты договора либо заключают договор присоединения, т.е. подписывают договор, разработанный в виде бланка од­ной из сторон.

Одним из важных моментов договорной работы стала необходимость проверки того, какой орган юридическо­го лица правомочен принимать решение о заключении договора. Например, в Федеральном законе от 26.12.95 № 208-ФЗ “Об акционерных обществах” (в ред. Феде­ральных законов от 13.06.96 № 65-ФЗ; от 24.05.99 № 101-ФЗ) выделена категория крупных сделок (ст. 73 — 79). Сделки на сумму от 25 до 50 % активов совершают­ся по решению совета директоров, а свыше 50 % активов — по решению общего собрания акционеров. Подобные ^положения предусмотрены также ст. 46 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ “Об обществах с ограни­ченной ответственностью” (в ред. Федеральных законов от 11.07.98 № 96-ФЗ; от 31.12.98 № 198-ФЗ).

Закон не устанавливает, какое лицо вправе подписы­вать договор от имени организации. Практика признает допустимым подписание договоров первыми руководи­телями организаций, в том числе руководителями ис­полнительных органов. Все остальные лица, включая за­местителей руководителя, могут подписывать договор лишь по уполномочию, предусмотренному в уставе орга­низации или на основании доверенности.

Статья 7 Федерального закона от 21.11.96 № 129 “О бухгалтерском учете” (в ред. Федерального закона от 23.07.98 № 128-ФЗ) установила, что кредитные и фи­нансовые обязательства подписываются кроме руково­дителя также главным бухгалтером организации, и без его подписи они считаются недействительными. Финан­совыми обязательствами следует считать такие, пред­метом которых являются соответствующие операции с денежными средствами: конвертация валюты, заем денежных средств, расчетные форвардные сделки и т. п. Таким образом, на кредитных и финансовых договорах должны иметься четыре подписи — по две от каждой стороны.

Руководители филиалов и представительств органи­заций могут заключать договоры лишь на основании до­веренности основной организации. Стороной в таком до­говоре всегда должна указываться основная организация (юридическое лицо).

Для отдельных видов договоров законом предусмот­рена необходимость их государственной регистрации. Так, требование о государственной регистрации предус­мотрено для договоров франшизы, для аренды зданий и сооружений. Необходимость регистрации может вво­диться для экспортных сделок с лицензируемыми и квотируемыми товарами. Невыполнение требования о регистрации в силу ст. 165 ГК РФ влечет ничтожность сделки.

Сторона, получившая проект или предложение о зак­лючении договора, нередко соглашается заключить до­говор, но на иных условиях. Такие контрпредложения должны быть ею высказаны. Когда договор заключается путем подписания составленного проекта, то оправдан­ным является порядок, который прежде был установлен Положениями о поставках продукции и товаров. Ими предусматривалось, что договор подписывается с отмет­кой перед подписью о наличии разногласии, т. е. перед подписью делается запись: “с разногласиями”. К возвра­щаемому экземпляру договора прилагается протокол разногласий. Этот документ упоминается в ст. 445 и 528 ГК РФ. На практике он оформляется как сопоставитель­ная таблица текстов предложения и ответа либо как из­ложение встречной редакции договорных пунктов.

Несоблюдение подобного порядка может влечь отри­цательные последствия для нарушителей. Целесообраз­но применять по аналогии данный порядок при заклю­чении любых торговых договоров.

При заключении договора путем обмена письмами, телеграммами, факсограммами в даваемых ответах сле­дует указывать вносимые контрпредложения, выделять их в тексте ответа. Во избежание осложнений работники договорной службы всегда обязаны сравнивать, сопос­тавлять тексты посланного предложения и полученного ответа.

По правилам ГК РФ акцепт (согласие) должен быть полным и безоговорочным. Даваемое согласие на заклю­чение договора не допускает расхождений с текстом предложения.

Зарубежная законодательная и внешнеторговая прак­тика являются более гибкими. Так, Венская конвенция 1980 г. в ст. 19 различает содержащиеся в ответе допол­нительные условия в зависимости от их значимости. Ус­тановлено, что дополнения, касающиеся цены, количества, качества товара, места и срока поставки и некоторых других вопросов, считаются существенно изменяющими условия предложения. Ответ с такими дополнениями рассматривается как предложение заключить договор на иных условиях. Контрагент в необходимый срок отвеча­ет на эти предложения, в противном случае договор счи­тается незаключенным.

Что касается дополнений по любым иным вопросам, то они признаются  Венской конвенцией менее существенными.

Если контрагент, получивший ответ с такими дополнениями, не заявит возражений против них, то дополнения считаются принятыми и вошедшими в до- говор. Данное положение касается только внешнеторго­вых контрактов, заключаемых по правилам конвенции.

Во внутреннем российском обороте дело обстоит по-другому. В силу ст. 443 ГК РФ ответ, содержащий иные условия по сравнению с предложенными, не считается согласием заключить договор. Он рассматривается как встречное предложение заключить договор на новых условиях, как контроферта. Это менее удачная модель, которая создает массовые затруднения, неоправданно сдерживает заключение договоров.

В коммерческой практике сторона, получившая ответ о согласии заключить договор, но на иных условиях, по­ступает одним из следующих способов:

1) может принять меры к урегулированию разногла­сий. Статьи 507 и 528 ГК РФ предусматривают этот способ действий лишь для договоров поставки и закуп­ки для государственных нужд, хотя он пригоден для всех видов торговых договоров. Рассмотрение разногла­сий проводится руководителями организаций с участи­ем специалистов. Результаты переговоров оформляются протоколом согласования разногласий, служащим при­ложением к договору, либо составлением нового текста договора.

При невозможности переговоров, например в случае отдаленного нахождения контрагентов, целесообразно направить другой стороне письмо с мотивированным изложением своей позиции. Такие действия во многих случаях ведут к снятию контрагентом выдвинутых воз­ражений, к достижению единой позиции, способствуют ус­тановлению договорных отношений.

Урегулирование разногласий представляет собой уча­сток договорной работы, заслуживающий особого внима­ния. Важно умение вести переговоры: выбор узловых моментов, требующих согласования; умелая очередность их рассмотрения, определение предельных рубежей от­хода; увязка “в одном пакете” требований к контраген­ту и др.;

2) дает письменное подтверждение на включение контрпредложений в договор. Сообщение о таком согла­сии влечет признание договора заключенным на условиях, заявленных в качестве разногласий;

3) поступившие возражения рассматриваются в ка­честве предложения заключить договор на новых усло­виях. Здесь субъекты как бы меняются местами. Сторона, получившая ответ с возражениями, в свою очередь сооб­щает приемлемую для нее редакцию спорных условий.

Это только один из вариантов действий лица на слу­чай возникновения разногласий. Однако в ГК РФ он нео­сновательно закреплен как единственный, вопреки зару­бежной договорной практике и нашей собственной правовой традиции;

4) передает спор (разногласия) по условиям заклю­чаемого договора на разрешение арбитражного или тре­тейского суда.

Передача разногласий на разрешение суда допустима

в следующих случаях.

Во-первых, когда сами стороны заключили соглаше­ние о передаче спора по условиям заключаемого догово­ра на разрешение суда. Такая возможность допускается законом, но по статистике арбитражных судов подобных дел почти не встречается. Во-вторых, передача разногла­сий на разрешение суда предусматривается законом, ког­да договор заключается в обязательном порядке. Число таких случаев невелико. Так, ст. 429 ГК РФ устанавлива­ет, что при уклонении стороны по предварительному договору от заключения основного договора либо при отступлении от согласованных условий возможно обра­щение в арбитражный суд. Сторона, заявившая возражения против дискриминационных условий публичного договора, вправе передать спор на разрешение суда (ст. 426 ГК РФ). Статьи 528 и 529 ГК РФ говорят о воз­можности обращения в арбитражный суд с разногласия­ми по обязательно заключаемому контракту, а также по договору поставки товаров для государственных нужд, заключаемому на основании контракта и извещения о прикреплении. Есть еще ряд случаев обязательного зак­лючения договоров, но они не актуальны для торгового оборота.