Шпаргалка по "Коммерческое право"

Торговая практика уже давно привела к появлению договоров, в которых общие обязательства по купле-про­даже дополнялись условиями о специальном характере отношений сторон. Так, покупатель по договору купли-продажи или поставки принимал на себя обязанность брать товар для дальнейшей продажи исключительно у своего продавца и не принимать на реализацию товары данного вида от других продавцов.

По мере развития и повышения значимости исклю­чительного характера взаимоотношений контрагентов произошло выделение в качестве самостоятельного вида .договоров, регулирующих указанные отношения.

Такие договоры наиболее широко используются во внешнеторговой деятельности и получили название ди-стрибьюторских. Они регламентируются Типовым дис-трибьюторским контрактом, изданным Международной торговой палатой в 1991 г. Заключая такой договор, оп­товая торговая или иная посредническая организация принимает на себя обязательство сбыта товара иностран­ной фирмы в качестве ее монопольного импортера. Дис­трибьютор действует как фактический, а не как юри­дический посредник. Он приобретает и реализует товар от своего имени и на свой риск по самостоятельно со­вершаемым сделкам. Этим дистрибьютор отличается от комиссионера, поверенного или агента.

В дистрибьюторских договорах устанавливается ми­нимальное количество товаров, которые дистрибьютор обязуется принять на реализацию в соответствующем периоде. Верхние пределы продаж не устанавливаются.

Такая заданность объемов продаж важна для планиро-  вания производства и поставок. В то же время она не препятствует увеличению поставок в отдельные периоды с учетом непредвиденных изменений спроса. В договоре определяются порядок и условия поставок товара. Дистрибьюторские отношения требуют постоянного делово­го взаимодействия сторон, оперативного согласования текущих вопросов поставок.

Поскольку дистрибьютор выступает монопольным импортером, иностранный поставщик обязуется не пере­давать свои товары для сбыта на данной территории другим торговцам. Этим создаются преимущества для дистрибьютора, облегчаются возможности реализации получаемого товара.

Во внутреннем обороте дистрибьюторским кон­трактам соответствуют договоры об исключительной продаже товара. Заключая такие договоры, торговые по­среднические фирмы становятся распространителями товара, получаемого ими от изготовителей или от круп­ных оптовиков. Подобные договоры по аналогии неред­ко называют дистрибьюторскими, что создает многознач­ность данного термина. Следует различать собственно дистрибьюторов-импортеров и эксклюзивных продавцов во внутреннем обороте. Условие об исключительной про­даже предусматривается не только в договорах купли-продажи, но также и в посреднических договорах. Так, возможность включения условий об исключительности отношений предусмотрена ст. 990 и 1005 ГК РФ для договоров комиссии и агентирования.

Близким к договорам об исключительной продаже яв­ляется договор франшизы. Слово «франшиза» — фран­цузского происхождения, оно переводится как «льгота», «уступка». В страховых отношениях этот термин означа­ет размер минимальных потерь страхователя, в пределах которых выплата страхового вознаграждения не произ­водится.

Наряду с термином «франшиза» используется его ан­глийское производное — «франчайзинг». Франчайзинг означает систему договорных отношений крупных изго­товителей (продавцов) с мелкими фирмами, в которых обязательства по продвижению товара сопровождаются использованием на основе лицензии фирменного наиме­нования или товарного знака головной фирмы, а также соблюдением ее технологий производства и стратегии по сбыту товаров-.

Уступка при франшизе состоит прежде всего в пре­доставлении изготовителем или головным оптовиком торговой скидки с цены посреднику, осуществляющему постоянную продажу его товаров. По мере развития от­ношений в договор включаются условия об оказании организационной или технической помощи покупателю. Изготовитель или крупный оптовик берут на себя типо­вое обустройство и оснащение оборудованием складс­ких и торговых помещений посредников. Они обучают персонал мелких фирм приемам рекламы товара, осущест­влению сервисного обслуживания пользователей товара. В необходимых случаях предоставляются льготные зай­мы, хотя чаще практикуется предоставление складского и торгового оборудования.

По мере укрепления сотрудничества и доверия к сбы­товику отношения сторон получают дальнейшее разви­тие. Небольшие производственные и торговые фирмы могут получить право использовать фирменное наиме­нование либо товарный знак головной фирмы-произво­дителя (или оптовика). Договоренности об этом назы­вают лицензионными соглашениями. Стороны в таком соглашении именуются правообладателем и пользова­телем. При наличии у изготовителя или крупного оптовика высокой репутации им на основе лицензионных соглашений создаются сети выступающих под его мар­кой торговых и производственных фирм, действующих как в своей стране, так и за рубежом. Именно с помощью такой системы выросли крупнейшие торговые и иные предпринимательские сети.

Лицензионное соглашение избавляет правообладателя от необходимости открывать большое число собствен­ных предприятий или филиалов на удаленных от него территориях, инвестировать на это значительные сред­ства. Вместе с тем сохраняется контроль за пользовате­лями, которые осуществляют свою деятельность, находясь в зависимости от правообладателя, технологии, рекомен­дации и опыт которого они используют. Значительный экономический выигрыш получает также пользователь, применяющий апробированные на практике прогрессив­ные технологии, приемы ведения торговой деятельности. Изучение западной практики свидетельствует о том, что договоры об исключительной продаже и франшизе заключаются как двухуровневые. Сама договоренность об исключительной продаже и лицензионное соглаше­ние оформляются в виде рамочного (основного) догово­ра, носящего долгосрочный характер. С учетом его усло­вий заключают отдельные договоры на продажу товара в текущие периоды или реализацию партий товара. Та­кое построение отношений оправдывает себя.

По российскому законодательству, когда договор франшизы содержит условие об использовании фирмен­ного наименования или товарного знака, он подлежит обязательной регистрации в органе, зарегистрировавшем юридическое лицо, или в патентном ведомстве (ст. 1028

ГК РФ).

Отдельные вопросы франшизы урегулированы в гл. 54 ГК РФ, носящей название «Коммерческая концессия». В ней основное внимание уделено не содействию в реа­лизации товаров, а вопросам лицензионных соглашений. Между тем вопросы лицензионных соглашений — это лишь часть, причем вспомогательная, по отношению к за­даче реализации товара. Недостатки в законодательном регулировании обусловливают медленное распростране­ние договоров коммерческой концессии в отечественной торгово-предпринимательской практике.

Без четкой правовой основы невозможно улучшить организацию товарного обращения. Именно поэтому не­обходим Торговый кодекс России, призванный урегули­ровать в комплексе и на более высоком уровне эти важ­ные виды отношений.

ТЕМА XII

ДОГОВОРЫ, СОДЕЙСТВУЮЩИЕ ТОРГОВЛЕ

1. Виды договоров, содействующих торговле.

2. Особенности отдельных видов договоров.

Коммерческое право может претендовать на положе­ние подотрасли гражданского (частного) права, если наряду с собственно торговыми процессами оно также регулирует отношения, обслуживающие торговлю, комп­лексно организует их.

В числе договоров сферы коммерческого права в ка­честве особой классификационной группы выделены до­говоры, содействующие торговле.

В данную группу включаются не только договоры хранения, перевозки, страхования, как это было в дорево­люционном торговом праве. Развитие торгового оборота привело к появлению новых видов договоров, в том чис­ле на:

• проведение маркетинговых исследований;

• выполнение рекламных работ, оказание рекламных и информационных услуг;

• транспортное экспедирование и др.

Договоры рассматриваемой группы имеют не только торговое, но и общегражданское значение. Однако использование названных договоров в коммерческой практике отличается значительной спецификой. В рамках на­стоящего курса названные договоры рассматриваются с учетом особенностей их применения в торговой деятель­ности, их роли в содействии торговле.

Договоры на выполнение маркетинговых работ представляют собой чрезвычайно значимый в экономи­ческом и социальном отношении вид договора. По дан­ным западной печати, в развитых странах в маркетинго­вой деятельности занято более 1/4 работников хозяйственной сферы. По американской статистике зат­раты на маркетинг составляют до 50% конечной цены многих видов товаров.

Свое развитие маркетинговые исследования получи­ли в США после Великой депрессии 1929—1932 гг. Именно маркетингу принадлежит главная роль в устра­нении кризисов перепроизводства, в снятии казавшейся неразрешимой проблемы несбалансированности между производством и потреблением в экономике.

Маркетинг предполагает общее изменение идеологии хозяйствования. До 30-х годов предприниматели исхо­дили из верховенства производства, т. е. сначала изготав­ливали товар, а затем прилагали всевозможные усилия, чтобы его продать. С 50-х годов господствующей стала концепция маркетинга, которая требует первоначально­го определения запросов в товаре и выявления круга потребителей и лишь затем изготовления необходимых товаров. Конечная цель маркетинга в том, чтобы произ­водить лишь то и столько, что безусловно будет продано. Всеобщее следование этому требованию позволило пол­ностью исключить кризисы перепроизводства.

В современных условиях маркетинг стал обязатель­ным этапом любой производственной и торговой деятель­ности, приобрел комплексный характер. Он не только обеспечивает приспособление производства к запросам покупателей, но также включает в себя разработку спо­собов стимулирования сбыта, активизации продаж. В зарубежной литературе под маркетингом понимаются самые различные аспекты, приемы и методы рыночной работы. Получило развитие также правовое регулирова­ние маркетинга. Здесь следует назвать утвержденный Международной торговой палатой и Европейской ко­миссией по маркетингу Международный кодекс по прак­тике маркетинговых и социальных исследований. Име­ется ряд других правовых актов по маркетингу.

В России маркетинговые исследования находятся в начальном состоянии. Реальный анализ рынка и выра­ботку стратегии производства и продаж обычно подме­няют услугами по поиску покупателей для определен­ной партии товара. Почти все договоры на маркетинг фактически являются договорами торгового агентиро­вания, т. е. подыскания по заказу продавца покупателей его товара. В результате наши производственники и оптовики работают как бы вслепую, с завязанными гла­зами.

ГК РФ не упоминает договор маркетинга. Поэтому при заключении таких договоров стороны должны ру­ководствоваться общими положениями о договорах и применять по аналогии нормы, регулирующие сходные виды договорных обязательств.

Отказ от централизованного планирования производ­ства и распределения товаров предполагает взамен пре­доставление производителям инструментов, обеспечива­ющих точное определение того, что и сколько нужно производить, с кем налаживать договорные связи. Нуж­ны правовые и организационные средства, позволяющие перестроить производство под сбыт, под продажу. Инст­рументом решения этих задач служит договор на марке­тинговые работы.

Можно дать следующее определение данного догово­ра. По договору на выполнение маркетинговых работ исполнитель обязуется в соответствии с заданием за­казчика провести исследование возможностей продаж товара и передать заказчику полученный результат, а заказчик обязуется принять результат исследования и оплатить стоимость работ.

Интересен вопрос о классификации маркетинговых договоров. В отечественной юридической литературе их обычно относят к договорам на оказание услуг, что нельзя признавать верным. Маркетинговые договоры входят в группу подрядных договоров на выполнение работ. Они имеют некоторое сходство с договорами на выполнение научно-исследовательских работ. Однако это лишь внеш­нее сходство. Договор маркетинга — это самостоятель­ный вид договора. Его содержанием является не научное, а прикладное исследование. Научное исследование мо­жет иметь отрицательный результат. В отличие от этого маркетинговый договор всегда имеет конкретный пози­тивный результат. Это может быть неутешительный для заказчика результат, однако это будет ответ, а не вывод о невозможности ответа.

В большей степени договор маркетинга сходен с до­говором на выполнение проектно-изыскательских работ. Их различия определяются сферой применения, метода­ми выполнения и характером результата исследований. Если договор на выполнение проектно-изыскательских работ применяется в сфере капитального строительства, ирригации и т.п., то договор на выполнение маркетин­говых работ — в области производства товаров и их реализации.

Для сторон важно конкретно и четко определить за­дачи маркетингового исследования. Расплывчатое или неправильное определение проблемы может повлечь лишь значительные расходы, не дав желаемого результа­та. Поэтому в большинстве случаев заключению марке­тингового договора должно предшествовать составление задания на проведение исследования. Заказчик зачастую не в состоянии сформулировать свои проблемы, он ви­дит лишь негативные проявления, состоящие в затрудни­тельности сбыта товара или в падении продаж. Поэто­му более продуктивно, когда задание разрабатывается самим исполнителем при участии заказчика и утверж­дается последним.

Задание должно включать:

1) направление и цели исследования, т. е. общую фор­мулировку задач, которые должны быть решены;

2) определение методов исследования: наблюдение, эксперимент, опросы, экспертные оценки и др.;

3) масштабы изучения материала;

4) допустимые величины погрешностей и другие мо­менты.

Разработка задания позволяет определить сроки ис­полнения и стоимость самого маркетингового исследо­вания. Нередко при разработке задания выясняется, что затраты на исследование превысят ценность их резуль­татов, что влечет отказ заказчика от продолжения отно­шений. Поэтому разработку проекта задания следует оформлять самостоятельным договором на оказание консультационных услуг с отдельной оплатой.