Шпаргалка по "Коммерческое право"

Комитент вправе в любое время отменить данное ко­миссионеру поручение. Это означает предусмотренную законом возможность одностороннего отказа от догово­ра. В случае отказа от договора комитент обязан возмес­тить комиссионеру лишь фактически понесенные пос­ледним затраты.

Договоры поручения в торговле. Слово «поручение» по-латыни звучит как «комиссия» (точнее — «комис­сию»). Однако в практике договор поручения сформиро­вался как самостоятельный вид, отличный от комиссион­ного договора. По принятой классификации он относится к числу договоров на возмездное оказание услуг креди­тору (заказчику).

Большинство договоров на оказание услуг состоит в осуществлении фактических действий для заинтересо­ванного лица, действий, не носящих характера сделок. В отличие от этого по договору поручения на одно лицо возлагается совершение юридических действий в пользу другого лица. В этом его главная особенность.

Согласно ст. 971 ГК РФ поручение — это договор, в силу которого одна сторона — поверенный обязуется со­вершить от имени и за счет другого лица — доверителя определенные юридические действия. Права и обязан­ности по сделке, совершенной поверенным, возникают не­посредственно у доверителя.

Договор поручения применяется в отношениях как между физическими, так и между юридическими лицами. Так, граждане обращаются в адвокатские конторы для ведения их судебных дел, к маклерским (риэлтерским) фирмам для совершения сделок купли или продажи недвижимости, совершения иных юридических действий. Вместе с тем значительно большее распространение до­говоры поручения приобретают в коммерческих отноше­ниях, где на их основе совершаются разнообразные тор­говые сделки.

Договоры поручения в торговом предпринимательстве характеризуются особыми чертами, постепенно обособля­ясь в самостоятельный вид договора. Для учета специфики такого договора ГК РФ использует термины «коммерчес­кое поручение» и «коммерческое представительство».

В договоре поручения соединяются элементы дого­вора на оказание услуг и отношений по представитель­ству. Поэтому на поручение распространяются общие правила о представительстве, содержащиеся в законе. В частности, поверенный, как и любой представитель, не вправе совершать сделки от имени доверителя ни в отношении самого себя, ни в отношении третьих лиц, представителем которых он одновременно является (пос­леднее не касается коммерческих представителей).

Связь поручения с представительством носит одно­направленный характер. Это означает, что поручение предполагает отношения представительства. Само же представительство зачастую не связано с поручением. Отношения представительства нередко возникают из за­кона, из трудового договора, из судебного решения.

Договор поручения, как и договор комиссии, направ­лен на предоставление юридических услуг. Поверенному приходится наряду с юридическими совершать опреде­ленные фактические, предметные действия, однако это не меняет природы обязательства. Видовая сущность каж­дого договора определяется его основной целью, а не сопутствующими моментами. Поскольку выполнение од­них лишь фактических действий не обеспечивает дости­жение цели поручения, то основными в нем приходится признавать юридические обязанности поверенного.

В практике широко применяются как разовые, так и постоянные или долгосрочные поручения на совершение торговых сделок. Здесь в качестве поверенных выступают торговые и иные представители. Подобную работу ведут различные посреднические фирмы, заключающие догово­ры от имени и за счет доверителя. Такую деятельность осуществляют индивидуальные предприниматели: торго­вые и финансовые брокеры, маклеры.

Содержание прав и обязанностей поверенного опре­деляется, рядом документов. Основной среди них — это договор поручения. В нем указывается содержание не­обходимых юридических действий, сроки их исполне­ния, размер и порядок уплаты вознаграждения.

Поскольку работники организации-поверенного всту­пают в отношения с третьими лицами, они обязаны под­твердить наличие полномочий на совершение действий от имени доверителя. Поэтому кроме договора поверен­ному необходима еще и доверенность, которую должен выдать доверитель (п. 1 ст. 975 ГК РФ).

Общие требования к содержанию и порядку оформ­ления доверенностей определены ст. 185 и 186 ГК РФ. Согласно этим нормам доверенность выдается работни­кам организации, выполняющей поручение. Доверенность может выдаваться работнику другой организации, и при этом не требуется нотариального удостоверения, если от­сутствует передоверие. Закон допускает выдачу доверен­ности одним юридическим лицом другому юридическо­му лицу.

Надлежит разграничивать случаи, когда для соверше­ния действий от имени доверителя достаточно ссылки на договор поручения, а когда требуется еще и доверен­ность. Доверенность обычно необходима для заключе­ния договоров и совершения действий с товарными цен­ностями, деньгами поверенного, оформления ценных бумаг.

Доверенность выполняет несколько функций. При от­сутствии письменно оформленного договора поручения она служит доказательством наличия такого договора. До­веренность выступает условием исполнения договора по­ручения, поскольку при отсутствии ее некоторые юриди­ческие действия не могут быть совершены поверенным. Наконец, доверенность конкретизирует и уточняет объем полномочий поверенного, его права и обязанности.

Имеется еще один регулятор, который наряду с дого­вором и доверенностью определяет права и обязаннос­ти поверенного. Статья 973 ГК РФ устанавливает, что . поверенный выполняет данное ему поручение в соответ­ствии с указаниями доверителя. Такие указания могут быть устными или письменными. В договоре важно оп­ределять порядок фиксирования даваемых доверителем указаний.

Указания позволяют в интересах доверителя опера­тивно корректировать первоначальные условия догово­ра. По этим причинам закон устанавливает приоритет указаний доверителя над другими документами. В силу ст. 973 ГК РФ поверенный считается надлежаще испол­нившим свою обязанность, если он совершил поручен­ные действия в полном соответствии с указаниями до­верителя. При этом в законе говорится об указаниях, а не собственно о договоре поручения.

Для торговых отношений п. 3 ст. 973 ГК РФ устанавли­вает, что поверенному, действующему в качестве коммер­ческого представителя, доверителем может быть предостав­лено право отступать от его указаний без предварительного запроса об этом. Коммерческий представитель обязан в ра­зумный срок лишь уведомить доверителя о допущенных отступлениях, к тому же если иное не предусмотрено дого­вором поручения.

Указания доверителя в отношении условий продажи (покупки) товаров могут касаться технических условий и качественных характеристик товаров, продолжитель­ности гарантийных сроков, максимальных размеров пла­тежа, гарантий платежа и обеспечения исполнения дру­гих обязанностей и т. п.

Закон обязывает поверенного сообщать доверителю по его требованию сведения о ходе исполнения поручения. Поверенный должен без промедления передать довери­телю все полученное в связи с исполнением поручения: товары, денежные суммы, ценные бумаги, подписанные оригиналы контрактов и иные документы, удостоверяю­щие возникновение обязательств в результате действий поверенного.

Договор поручения исполняется не только в интере­сах, но и за счет доверителя. Поэтому в обязанности доверителя входит возмещение поверенному всех расхо­дов в связи с исполнением поручения. Это могут быть как прямые расходы по оплате стоимости приобретен­ного имущества, так и иные необходимые затраты: опла­та проезда, телефонных переговоров, печатания и удос­товерения документов.

Общепринятая практика исходит из того, что пове­ренный не должен вкладывать в чужое дело собствен­ные деньги. Поэтому доверитель обязан заранее обеспе­чить его средствами для исполнения поручения, выдав ему необходимый аванс. Окончательные расчеты произ­водятся при сдаче исполнения.

Обязанность уплаты вознаграждения за исполнение поручения должна быть предусмотрена в договоре. Для договоров коммерческого поручения выплата вознаграж­дения является обязательной, если только сторонами не оговорен его безвозмездный характер. При неуказании в договоре размера вознаграждения он определяется по правилам ст. 424 ГК РФ. В целях стимулирования пове­ренного в договорах коммерческого поручения целесо­образно предусматривать, что в случае заключения кон­тракта по цене, превышающей установленный лимит, дополнительно полученная выручка распределяется между доверителем и поверенным поровну или в иной пропорции.

Договор поручения носит доверительный характер. С учетом этого ст. 977 ГК РФ устанавливает, что довери­тель вправе отменить поручение, а поверенный — отка­заться от договора. Об одностороннем отказе от догово­ра стороны обязаны заявить за 30 дней или в иной предусмотренный договором срок. Право участников на отказ от договора носит безусловный характер, не требу­ет своего обоснования. Более того, закон признает нич­тожными соглашения о недопустимости отказа от дого­вора поручения.

Доверитель, отменивший поручение, обязан возместить издержки поверенного и выплатить ему часть вознаг­раждения соразмерно выполненной работе. Обычно в зачет таких затрат идет уплаченная сумма аванса. Пове­ренный со своей стороны должен заблаговременно изве­стить доверителя об отказе вести его дело, чтобы не со­здать затруднений для последнего.

Агентский договор получил широкое распростране­ние за рубежом, постепенно он проникает и в Россию. Согласно ст. 1005 ГК РФ по такому договору одна сто­рона — агент обязуется совершить по поручению другой стороны — принципала юридические и иные действия от своего имени и за счет принципала либо от имени и за счет принципала. В зарубежной практике допускается возможность для агента действовать от имени принци­пала, не называя этого имени, в целях сохранения ком­мерческой тайны. В агентском договоре должно четко и однозначно указываться, от чьего имени действует агент. Агентирование но ГК РФ принципиально отличается от торгового агентирования за рубежом. Утвержденный Международной торговой палатой в 1991 г. Типовой ком­мерческий агентский контракт предусматривает, что тор­говый агент не совершает сделок, а лишь подыскивает покупателя и согласовывает возможные условия сделки. Сделка с покупателем заключается самой торговой фир­мой (принципалом). Такой порядок активизирует прода­жи и позволяет избежать многозвенности договоров.

Агентский договор служит важным средством орга­низации деятельности посредников, работающих в ин­тересах определенного изготовителя или оптовой торго­вой организации. Основное отличие агентского договора от поручения состоит в том, что агент принимает на себя совершение одновременно как фактических, так и юри­дических действий для принципала.

Агент, подобно поверенному или комиссионеру, дол­жен исполнять поручение лично. Возложение исполне­ния обязательства на субагентов допускается лишь с согласия принципала. Он обязан руководствоваться до­говором и указаниями принципала. Полученные аген­том товары и деньги принципала подлежат отдельному хранению и учету от имущества агента.

Агент может действовать от своего имени или от имени принципала. Для совершения действий от имени принципала кроме договора требуется доверенность. Сто­роной в сделках, совершенных от имени принципала, признается принципал. Агент не несет риска убытков по сделке, поскольку все права и обязанности устанавливаются для принципала. Однако агент отвечает за ненад­лежащее исполнение совершаемых непосредственно им действий: оформление документов, проверку товара и т.п. В случае когда в агентском договоре предусмотрены общие полномочия на совершение сделок от имени прин­ципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или заведомо должно было знать об ограничении полномо­чий агента. В соответствии с существующей практикой ограничения полномочий агента не могут касаться опре­деления категории покупателей (продавцов) товара.

При заключении агентом договоров от своего имени приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по испол­нению сделки. Поскольку сделка совершается за счет принципала, риск неисполнения обязательства третьими лицами, как и в договорах комиссии, ложится на прин­ципала. Требования из таких договоров к третьим лицам заявляются самим агентом либо, если это предусмотре­но договором, принципалом, которому агент переуступа­ет права требования по сделке. К агентским отношениям, в зависимости от того, от чьего имени (агента или прин­ципала) совершаются сделки, соответственно применя­ются нормы о договорах комиссии или поручения.

Агентские договоры очень богаты по возможностям их использования, они позволяют выделять из общей деятельности какие-то сложные обязанности, требующие специальной квалификации, и поручать их выполнение специализированным агентским фирмам. Возложение принципалом исполнения постоянных или разовых задач на агентов, находящихся в других населенных пунк­тах, освобождает от необходимости создания своих представительств в этих пунктах. Указанные договоры име­ют собственное содержание, поэтому ошибочно сводить их к договорам комиссии или поручения.

Право на получение агентом вознаграждения ставит­ся в зависимость от результата, каковым признается вы­полнение агентом обязанностей, предусмотренных дого­вором. Если в договоре не определен порядок уплаты вознаграждения, то оно подлежит уплате в течение 7 дней с момента представления агентом отчета за прошед­ший период или за выполнение всего объема работ. К отчету должны быть приложены необходимые доказа­тельства расходов, произведенных агентом в связи с ис­полнением договора. Принципал, имеющий возражение по отчету агента, должен сообщить о них агенту в тече­ние 30 дней со дня получения отчета. В противном слу­чае отчет считается принятым принципалом. Расходы по выполнению поручения возмещаются агенту независимо от результата, если иное не предусмотрено договором.

Дистрибьюторские договоры и договоры франши­зы также обслуживают реализацию товара посредничес­кими организациями. Вместе с тем они оказывают более существенное влияние на товарное обращение, чем дру­гие виды посреднических договоров. Их специфика со­стоит в том, что они создают для производителя (про­давца) товара дополнительные возможности для продвижения своих товаров, в том числе с использова­нием его товарных знаков и фирменного наименования (коммерческого обозначения), собственных технологий производства и продаж, влияния своей деловой репута­ции.

Названные договоры по своему содержанию нередко являются смешанными, соединяя содействие, оказывае­мое посреднической организацией в сбыте товаров, с обя­занностями основной фирмы по оказанию различной помощи посреднику. Договоры также могут включать в себя лицензионные соглашения, т. е. условия об исполь­зовании лицом фирменного наименования, товарного знака или знака обслуживания основной (ведущей) организации.