Шпаргалка по "Коммерческое право"

Изучение норм гл. 51 ГК РФ свидетельствует о том, что и в российском законодательстве происходит все более глубокое разделение торговой (предприниматель­ской) и бытовой комиссий.

Согласно п. 2 ст. 990 ГК РФ договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания терри­тории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его ин­тересах и за его счет сделки, совершение которых пору­чено комиссионеру. Договор может заключаться с усло­вием относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии. Подобные положения касаются лишь договоров торгово-предпринимательской комиссии и не имеют отношения к договорам с участием граждан.

По поручению комитента комиссионер находит на рынке покупателей (продавцов), самостоятельно прово­дит переговоры с ними и сам заключает от своего име­ни, но за счет комитента договор купли-продажи с ли- цом, которое предложит наиболее выгодные условия. Все права и обязанности, вытекающие из совершенных ко­миссионером сделок с другими лицами, возникают для самого комиссионера, хотя бы комитент и был назван в сделке, т.е. было указано, в чьих интересах действует комиссионер. Это правомерно, поскольку комиссионер вступает в отношения с другими лицами от своего имени и несет ответственность перед покупателем (про­давцом) за выполнение принятого на себя обязательства. Совершение сделок «за счет клиента» означает, что комитент финансирует исполнение заключаемых комис­сионером договоров.

Поэтому предпринимательский риск, т. е. вероятность получения прибыли или понесения убытков, ложится на комитента как на собственника приобретаемого за его счет или отчуждаемого имущества. Отсюда необходи­мость особого построения отношений между комиссио­нером и комитентом.

Принятое на себя поручение комиссионер обязан ис­полнять: во-первых, в соответствии с указаниями коми­тента; во-вторых, на наиболее выгодных для комитента условиях. Такое требование предусмотрено ст. 992 ГК РФ. Таким образом, комиссионер при совершении сде­лок обязан руководствоваться интересами комитента и его указаниями.

Комиссионер вправе отступать от указаний коми­тента в случае, если по обстоятельствам дела это необ­ходимо в интересах комитента и он не мог предвари­тельно запросить комитента либо не получил своевременно ответ на свой запрос. При несоблюдении таких требований отрицательные последствия отступле­ния от условий поручения ложатся на комиссионера. Так, если комиссионер в нарушение полученных от коми­тента полномочий продаст товар ниже назначенной цены, то он обязан возместить комитенту разницу, если не до­кажет, что сделал это в интересах комитента, т.е. для того, чтобы последний не потерпел больших убытков. Статья 995 ГК РФ ввела положение о том, что комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено право отступать от указания комитента без предварительного запроса. В этом случае комиссио­нер обязан в разумный срок уведомить комитента о до­пущенном отступлении, если иное не предусмотрено до­говором. Это также один из примеров последовательного разделения торгово-предпринимательской комиссии и бытовой.

Особый случай представляет реализация товара на ус­ловиях, более выгодных, чем предусмотрено поручением. По российскому законодательству (ст. 992 ГК РФ) дополни­тельно полученная выгода делится сторонами поровну, если иное не предусмотрено договором комиссии. По зако­нодательству ряда западных стран в таких случаях вся выгода поступает комитенту как собственнику товара.

Комиссионеру может поручаться не только продажа, но и покупка товаров для комитента. Статья 995 ГК РФ регулирует ситуации, когда комиссионер купил иму­щество по цене, выше согласованной с комитентом. Коми­тент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок. В про­тивном случае покупка признается принятой комитентом.

В литературе о договоре комиссии отмечают в основ­ном отличительные черты этого вида договора. Однако не менее важно определение в договоре комиссии обще­торговых условий, касающихся поручаемой покупки или продажи товара: об ассортименте, о качестве, о сроках про­дажи и передачи, о допустимом снижении цены, о требо­ваниях к маркировке товара и тары, о сопроводительной Документации. Здесь имеется много важных моментов.

Так, значительно отличаются по содержанию догово­ры в зависимости от того, передается ли реализуемый товар комиссионеру или с товаром работает сам коми­тент, действующий во исполнение сделок комиссионера. В последнем случае сторонам приходится в договоре комиссии определять порядок отгрузки, согласовывать транспортные реквизиты, прохождение таможенных про­цедур. При передаче товара комиссионеру он одновре­менно становится хранителем и отвечает за целостность товара. На него может возлагаться страхование сохран­ности товара.

Важной особенностью отношений по договору комис­сии является то, что комиссионер не отвечает перед ко­митентом за неисполнение сделки третьими лицами. Такое может иметь место, в частности, тогда, когда товар продан покупателю на условии последующей оплаты, а платеж от покупателя не поступил. Подобные ситуации актуальны для торгово-предпринимательской комиссии, в особенности для консигнации. Здесь риск возможных убытков ложится на комитента.

Поскольку договоры с третьими лицами заключают­ся комиссионером от своего имени, а риск их неисполне­ния несет комитент, то для заявления комитентом требо­вания к третьим лицам комиссионер обязан передать комитенту права требования к третьим лицам. Поэтому в комиссионных договорах можно заранее предусмот­реть уступку комитенту прав требования к третьим ли­цам, а также установить сроки для передачи комиссио­нером необходимых документов комитенту для предъявления иска к третьим лицам. Если уступка права не производилась, то иски к покупателям заявляет сам комиссионер как кредитор по договорам.

Закон делает изъятия из общего правила о риске не­исполнения сделок третьими лицами. ГК РФ предусматривает возможность комиссии на условии делькреде­ре (от лат. — на веру). В этом случае комиссионер при­нимает на себя риск поступления имущества или платежа от третьего лица, которому товар передается до оплаты. Согласие о деятельности на условии делькреде­ре должно быть специально оговорено в договоре ко­миссии. При совершении сделок в режиме делькредере комиссионер несет больший риск, поэтому размер полу­чаемого им вознаграждения выше, чем при обычной ко­миссии.

В ГК РФ появилось еще одно правило, касающееся ответственности комиссионера. Ответственность за тре­тьих лиц может быть возложена на комиссионера, если он не проявил необходимой осмотрительности при вы­боре контрагента по сделке. Осмотрительность предпо­лагает проверку законности создания и наличия регис­трации юридического лица, выступающего контрагентом, выяснение полномочий лиц, действующих от имени орга­низации, проверку платежеспособности покупателя, его деловой репутации. В случае неисполнения обязатель­ства третьим лицом комиссионеру придется доказывать в суде, что он проявил достаточную осмотрительность при выборе этого контрагента.

Определение оснований ответственности комиссионера за третьих лиц в ст. 993 ГК РФ не в полной мере соответ­ствует торговой практике и задаче обеспечения интересов комитентов. Более четко эти вопросы были решены в п. 10 Основных условий регулирования договорных отношений при осуществлении экспортно-импортных операций, ут­вержденных постановлением Совета Министров СССР от 25.07.88 № 888 (в ред. Постановления Совета Министров СССР от 06.05.89 № 385). Согласно названной норме ко- миссионер несет ответственность, если нарушение со сто­роны третьего лица имело место по причинам, зависящим от комиссионера, а также при утрате по вине комиссионера возможности получения сумм от третьего лица. Это более широкий круг оснований ответственности комиссионера за третьих лиц, нежели указано в ст. 993 ГК РФ. Такие допол­нительные основания ответственности следует предусмат­ривать в договоре комиссии, в том числе путем отсылки к п. 10 названных Основных условий.

В торгово-предпринимательских отношениях комиссио­неры нередко создают свою сбытовую сеть либо привле­кают для реализации товаров другие организации — субкомиссионеров. При заключении договоров с субко­миссионерами комиссионер остается ответственным пе­ред комитентом по всем предусмотренным в соглаше­нии между ними обязательствам.

Товар, поступивший к комиссионеру для продажи, ос­тается собственностью комитента. Учет такого товара и вырученных от его продажи сумм ведется на отдельных счетах. На этот товар и денежные средства комитента не может быть обращено взыскание по собственным дол­гам комиссионера.

Комиссионер обязан обеспечить сохранность находя­щегося у него товара. Он не отвечает за случайно проис­шедшие гибель или повреждение товара. Однако за ущерб, причиненный ненадлежащими действиями само­го комиссионера или третьих лиц, ответственность воз-лагается на комиссионера.

Договор торгово-предпринимательской комиссии на­ходит в России широкое применение для реализации импортируемых товаров, особенно в связи с недостат­ком оборотных средств у торговых фирм и трудностью получения банковского кредита. Договор комиссии нередко используется для определения перспектив сбыта новых, нетрадиционных видов товаров.

Как уже было сказано, во внешнеторговых отноше­ниях, договор комиссии именуется консигнационным. В режиме консигнации продажа товаров обычно осуще­ствляется с консигнационных складов торгово-посред-нических организаций. Договором на консигнатора воз­лагается более широкий круг обязанностей, чем во внутреннем торговом обороте. Консигнатор должен при­нять товар от транспортной организации, а в случае не­сохранности получить коммерческий акт и иные доку­менты для обеспечения прав консигнанта, выполнить таможенные процедуры, уплатить сборы, пошлины и ак­цизы, вывезти товар на свой склад, осуществлять его хра­нение и организовать сбыт покупателям.

Со своей стороны консигнант обеспечивает консигна­тора технической документацией на товар, сертификатом соответствия и гигиеническим сертификатом, рекламны­ми материалами. Он в необходимых случаях проводит обучение сотрудников организации-консигнатора, предо­ставляет своих квалифицированных специалистов для участия в переговорах с покупателями и в подготовке заключаемых консигнатором договоров.

Стоимость товара перечисляется консигнанту частя­ми, по мере реализации, либо целиком после продажи всей партии. Непроданный в согласованный срок товар подлежит возврату по указанию консигнанта. В договор может включаться условие об обязанности консигнато­ра в случае необеспечения продажи в установленный -срок самому оплатить консигнанту полную стоимость товара, т.е. выкупить его. Это один из приемов внешне­торговой комиссии, который может применяться и во внутреннем обороте.

Обязанность выкупить нереализованный товар иног­да рассматривается как разновидность делькредере, что нельзя признать верным. Условие о выкупе товара слу-' жит своеобразным способом обеспечения исполнения комиссионером его обязанностей. Такой договор должен рассматриваться как включающий обеспечительную меру либо как смешанный, соединяющий обязательства комис­сии и купли-продажи под условием неисполнения ко­миссионером его обязанностей.

Последствия неисполнения комиссионером обязанно­стей по продаже товара могут предусматриваться в до­говоре или определяться последующими соглашения­ми. Помимо обязанности выкупа нереализованного товара возможны и другие решения вопроса о судьбе товара, например:

• возврат нереализованного товара комитенту;

• передача товара для реализации другому комиссио­неру;

• продажа всей партии с торгов в аукционном порядке;

• распродажа по ценам, предлагаемым покупателями для уцененных товаров.

Совершение сделок за счет комитента влечет обязан­ность комиссионера передать комитенту имущество или деньги, полученные по сделке. Вместе с тем комиссионер может оставить в своей собственности средства, переда­ча которых не предусматривается законом и договором. Таковы, например, суммы неустоек, взыскиваемых комис­сионером с третьих лиц за неисполнение ими обяза­тельств по сделке. Комитент не может претендовать на эти средства, поскольку не является стороной в догово­рах с третьими лицами.

Выгода комиссионера состоит в получении комисси­онного вознаграждения. Его размер традиционно уста­навливается в виде процента от цены продажи (покупки) товара. Обычно если стоимость проданного товара перечисляется комитенту частями, то и вознаграждение выплачивается по каждой части. В силу ст. 991 ГК РФ если порядок выплаты договором не определен, то воз­награждение уплачивается после полного исполнения до­говора комиссии, т.е. получения комитентом средств за весь товар. Вознаграждение выплачивается и в том слу­чае, если договор не был исполнен по причинам, завися­щим от комитента. Когда договор комиссии исполнен частично, то комиссионер может требовать уплаты воз­награждения лишь пропорционально выполнению пору­чения.

Комиссионер имеет право также на возмещение ему всех необходимых расходов, которые он понес. Такие рас­ходы связаны с транспортировкой, выгрузкой, переоцен­кой, страхованием, если оно предусмотрено. Вместе с тем комиссионер не вправе требовать уплаты ему вознаг­раждения как хранителю товара, возмещаются лишь зат­раты по хранению. По принятой практике в расходы не включается заработная плата персоналу, которая выпла­чивается из вознаграждения, получаемого за исполнение договора.

В случаях возложения на комиссионера обязанности оказания дополнительных услуг комитенту (проведение маркетинговых исследований, рекламных операций, осу­ществление предпродажной доработки товаров, гаран­тийного обслуживания покупателей и т. п.) плата за та­кие услуги должна определяться в договоре отдельно к ставке комиссионного вознаграждения.

Для обеспечения выплаты вознаграждения и затрат ст. 997 ГК РФ предусматривает право комиссионера на односторонний вычет своей доли из сумм, поступивших для комитента. Это эффективный прием, широко приме­няемый в зарубежной практике. Вычет отличается от удержания, предусмотренного ст. 359 и 360 ГК РФ. По правилам об удержании можно только держать чужое имущество, но нельзя обращать его в свою собственность. Реализация удерживаемого имущества допускается в порядке, установленном для реализации залогов. Вычет своей доли — неизмеримо более действенный способ обеспечения интересов комиссионеров.