Шпаргалка по "Коммерческое право"

Коммерческое право в содержательном отношении представляет собой подотрасль гражданского права, ведь торговый оборот — это часть имущественного оборота, регулируемого гражданским правом.

Наряду с коммерческим правом как подотраслью гражданского права следует выделять и различать ком­мерческое право как науку и как учебную дисциплину. К сожалению, отличие науки от учебной дисциплины зачастую не отмечается. В чем их разница?

Наука представляет собой вид деятельности по вы­работке теоретических знаний об объектах, процессах и явлениях действительности. Теоретическое знание — это особое представление, которое добывается на основе использования научных методов и средств. Полученные наукой сведения порой резко отличаются от ненаучного, или, как говорят, обыденного, взгляда на одни и те же объекты.

Коммерческому праву приходится решать множество новых и весьма сложных проблем, действовать в статусе науки. Некоторые из таких проблем будут отмечены в на­стоящей книге. А вот в системе юридического образования коммерческое право выступает уже в качестве учебной дис­циплины.

Учебная дисциплина предназначена для целей обуче­ния, подготовки специалистов к практической работе. Учебные дисциплины формируются путем отбора теоре­тических положений, выработанных соответствующими науками, а также путем обобщения практического опыта. Они не создают нового знания, а лишь обобщают уже имеющиеся знания в удобном для усвоения виде. Приме­ром может служить любой учебник или пособие по обуче­нию (в частности, учебники по стенографии, по автоделу).

Каждая учебная дисциплина занимается своим опре­деленным предметом. Для коммерческого права таким предметом является правовое регулирование коммер­ческой, т. е. торговой, деятельности.

Торговая деятельность, или, иначе говоря, товарное обращение, в самом общем виде представляет собой со­вокупность действий людей по продвижению товаров от изготовителей к потребителям. Сразу же возникают воп­росы о начальном и конечном пунктах движения товара и об участниках торговой деятельности. Это одни из узловых вопросов, Уже здесь коренятся принципиаль­ные расхождения позиций, взглядов на коммерческое право.

Коммерцию в дореволюционной литературе по торго­вому праву рассматривали исключительно как посред­ническую деятельность между производителем и потре­бителем материальных благ. Так, по мнению Г.Ф.Шершеневича, центральная фигура, основной субъект торговли — это торговец-посредник или посредническая торговая фирма. Применять ли к возника­ющим отношениям нормы гражданского или торгового права — это зависит от участия в отношениях коммер­санта.

На подобном понимании предмета основывается и со­временная теория торгового права западных стран. На  деле, правда, коммерциалисты постоянно отходят от та­кого понимания, но на словах господствующей остается торгово-посредническая доктрина.

Подобная концепция коммерческого права представ­ляется совершенно неприемлемой. Она сформировалась в прошлом и не учитывает современных реальностей. В результате людям навязываются устаревшие представ­ления, а юридическая наука и практика серьезно запаз­дывают в решении возникающих проблем.

Бесспорен тот факт, что товары продают и покупают не только посреднические фирмы. Продавать, причем воз­можно выгоднее, должна каждая организация, изготовив­шая товар, иначе она не сможет существовать.

Торговый оборот начинается не с акта покупки тор­говцем партии товара для последующих продаж, как ут­верждалось в прежней теории торгового права. Торго­вый оборот начинается с продажи изготовителем произведенного им продукта. Продажа созданного про­дукта представляет первый и необходимый этап продви­жения его к потребителю. Не будет акта продажи со­зданного продукта — не будет рыночных отношений.

Возникает вопрос: в чем практическое значение такой позиции? Дело в том, что посредник может и не заку­пить товар у отдельных изготовителей или закупить лишь часть товара. Между тем для каждого предприя­тия важно обеспечить сбыт своего товара. Кроме того, товар может быть реализован без участия посредников, и такие операции тоже образуют торговлю, товарное обращение.

Данный вид деятельности требует исследований. Без выработки рекомендаций и оказания методической помощи изготовителям они сами не в состоянии нала­дить успешный сбыт своего товара. Именно неразрабо­танность указанных проблем, отсутствие у предприни­мателей навыков такой работы ведет к массовым и повсеместным фактам, когда созданный товар оказыва­ется непроданным. В результате работники вместо денег получают заработную плату электролампочками, кастрюлями или полотенцами.

Таким образом, изучение товарного оборота должно начинаться с действий организаций-изготовителей, реа­лизующих созданный товар, а не с действий торговых посредников.

В состав коммерческой деятельности так же следует включать акты приобретения товара потребителями. Крупнейшая группа приобретателей товара — это роз­ничные торговые организации. Наряду с ними потреби­телями выступают миллионы организаций, использую­щих материалы, оборудование, инвентарь для своих хозяйственных и предпринимательских целей. Потреби­телями являются не только производственные, но также многочисленные управленческие, учебные, медицинские, военные и иные организации.

Регулирование закупок материальных и товарных ре­сурсов образует огромный клубок проблем. Материаль­ное и товарное снабжение служит условием нормальной деятельности любой организации. Без устойчивого, рит­мичного снабжения экономика обречена на неэффектив­ность и упадок. Здесь также требуются научно обосно­ванные правила и рекомендации.

Когда теория торгового права под влиянием вековой традиции замыкается на деятельности посреднических организаций, она автоматически исключает из своей сфе­ры вопросы сбыта продукции, а также вопросы матери­ального и товарного снабжения. В результате не получа­ют разработки и внедрения в жизнь правила и приемы деятельности, отвечающие современным запросам, по­требностям общества. Сотни тысяч предпринимателей действуют без четких установок и рекомендаций.

Итак, в качестве обязательных участков торгового оборота должны приниматься: 1) сбыт изготовителя­ми своих товаров; 2) затем деятельность посредничес­ких и оптовых торговых звеньев; 3) наконец, действия субъектов по приобретению товаров, обеспечению себя необходимыми ресурсами. Все эти участки, а не одни лишь действия оптовых торговцев составляют содержа­ние торговой деятельности и предмет регулирования коммерческого права.

Характерно, что процесс розничной продажи товаров гражданам нигде и никогда не включается в предмет ре­гулирования коммерческого права. Это вовсе не свиде­тельствует о невнимании к гражданам. Оптовая торгов­ля и снабжение по своим целям, содержанию и правилам существенно отличаются от розничных сделок. Кроме того, розничная торговля достаточно полно регулируется гражданским законодательством и не нуждается в спе­циальном регулировании в коммерческом праве.

Имеется еще одна, совершенно особая, теоретическая и практическая задача коммерческого права — право­вое содействие становлению российского товарного рын­ка. Не построив рынок, не создав необходимые основные звенья рыночной системы, нечего пытаться регулировать рыночные отношения.

Формирование структуры и инфраструктуры товар­ного рынка, налаживание устойчивых торгово-хозяйственных связей имеют решающее значение для преодо­ления нынешнего затяжного кризиса, для нормального развития экономики. От успешного решения этих задач, без преувеличения, зависит будущее страны. Названные проблемы с необходимостью должны включаться в пред­мет науки коммерческого права и сферу регулирования торгового законодательства.

Таким образом, коммерческое право непосредственно связано с актуальными и жизненно значимыми про­блемами общества.

ТЕМА II

ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ТОРГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1. История развития торгового права.

2. Содержание торговых кодексов.

3. Перспективы развития торгового права России.

Торговое право, его история уходят в глубь тысячеле­тий. Властные установления о торговле, правила купе­ческой деятельности встречаются почти во всех право­вых памятниках древности. Детальную разработку сделки купли-продажи, причем именно в русле товарно­го обращения, получают в римском праве.

Однако в его подлинном значении развитие торгово­го права связано со становлением капиталистических от­ношений.

В дореволюционной юридической литературе было принято различать три этапа в становлении и развитии торгового права. Эта периодизация содержится в ста­рых российских учебниках, встречается в трудах некото­рых западноевропейских коммерциалистов.

К настоящему времени эта классификация устарела. В современной литературе она уже не используется в связи с радикальными изменениями системы торговли. Однако в познавательном отношении это прежнее раз­граничение весьма поучительно.

Первый период обычно именуют итальянским. Он зна­менует зарождение европейского торгового права. В XI-XV вв. Италия была одним из наиболее экономически разви­тых регионов, являлась посредницей в торговых связях Средиземноморских стран. Это был наиболее мощный узел мировой торговли.

Именно в Италии получила развитие специальная торговая юрисдикция, сформировались морские обычаи. В 1494 г. в Италии была издана книга Луки Пачоли “Трактат о счетах и записях”, которая положила начала бухгалтерскому учету. Это была знаменитая итальянс­кая бухгалтерия с воспринятыми во всем мире приема­ми и терминологией: учет по методу баланса и отраже­ние операций путем двойной записи (дебет —кредит).

Второй период — французский — связывают с пре­вращением Франции с XVI в. в одну из ведущих торго­вых держав. Во Франции резко возрастает численность и усиливается роль торгового сословия. Государствен­ная власть проявила дальновидность и последовательно оказывала покровительство развитию торговли. При этом власть исходила из двух стратегических целей — обога­щения казны и сплочения, консолидации государства вопреки сепаратистским действиям феодальной знати.

К этому периоду относятся первые опыты кодифика­ции торгового права. В 1673 г., с которого некоторые ученые и ведут начало собственно торгового права, при­нимается Торговый ордонанс. В 1807 г. издается наполе­оновский Торговый кодекс. Исследователи отмечают его огромное влияние на другие страны Европы. Торговый кодекс наряду с Гражданским кодексом 1804 г. получил непосредственное, прямое применение в Италии, Швей­царии, Бельгии, Голландии и других государствах. Это второй случай в мировой практике (после использования римского права в средневековых европейских госу­дарствах) прямого рецепирования иностранного закона. Третий период именуют германским. Заметим, что в XVIII —XIX вв. крупнейшей торговой державой была Ве­ликобритания, на нее приходилась основная доля миро­вого товарооборота. Однако в силу особенностей право­вой системы ее вклад в развитие торгового права был незначителен.

Германский период характеризуется принятием в 1861 г. Всеобщего немецкого торгового кодекса. Кодекс устано­вил общие правила товарного обращения на территории страны. В этот период Германия представляла собой кон­гломерат из почти сотни разрозненных княжеств, гер­цогств, свободных городов. Все они настолько подозри­тельно или враждебно относились друг к другу, что даже отказались принять единый гражданский кодекс. А вот идея общего торгового кодекса прошла, поскольку такой акт не задевал ничьих суверенитета и амбиций.

Германский торговый кодекс сыграл поистине выда­ющуюся роль в развитии торгово-хозяйственных связей в стране, в формировании единого немецкого рынка. Он стал мощным инструментом консолидации страны. Пос­ледовавшее при О.Бисмарке политическое объединение государства было завершением состоявшегося под влия­нием Торгового кодекса экономического слияния.

Г.Ф.Шершеневич в своем учебнике отмечает любо­пытный факт, достойный нашего внимания. В 1896 г. уже в единой Германии был принят Гражданский кодекс. С его изданием необходимость в существовании отдельно­го Торгового кодекса ослабла. Однако с учетом того, ка­кую огромную роль Торговый кодекс 1861 г. сыграл в превращении страны в централизованное и мощное го­сударство, в 1897 г. было осуществлено его переиздание.

Под влиянием успеха законодательных шагов в Гер­мании, да и с учетом собственных потребностей, в конце прошлого века почти во всех европейских странах наря­ду с гражданскими были приняты самостоятельные тор­говые кодексы. В 1899 г. Япония приняла Торговый ко­декс, во многом позаимствовав германский опыт. Эти кодексы продолжают действовать с соответствующими изменениями и поныне.

Рассмотренная периодизация истории торгового пра­ва имеет в основном познавательное значение. В настоя­щее время гораздо более важно понимание основных процессов, происходивших в сфере товарного обраще­ния. Здесь актуально следующее.

На протяжении тысячелетий торговая деятельность последовательно развивалась и совершенствовалась, но это развитие носило эволюционный характер. Однако в 60-е годы XX в. в США, а затем — в Западной Европе произошло то, что нередко по праву называют торговой революцией. Известны культурная революция, научно-техническая, информационная — о них много написано. А вот свершившуюся торговую революцию наши эконо­мисты и управленцы оставили без внимания, хотя по значимости она была ничуть не меньше указанных. Она произошла в США, но ее результаты использовали дру­гие развитые государства, к сожалению, кроме России.

В чем выражалась эта революция? Во-первых, в рез­ком, и постоянном увеличении объемов продаж. За пос­ледние 30 лет объемы мировой торговли возросли в 5 раз. Во-вторых, в изменении методов организации про­изводства и сбыта товаров. Производство стало бази­роваться на предварительном изучении потребностей в товаре, прогнозировании возможностей его продажи. Обязательным условием производства стали маркетинг, анализ спроса. В результате производство начало целиком определяться запросами покупателей. Была обеспе­чена строгая сбалансированность производства и про­даж. Изготавливается только то и в таком количестве, что реально может быть продано.