Шпаргалка по "Коммерческое право"

"text-align:justify">Например, может предусматриваться обращение к не­заинтересованному лицу для разрешения противоречий. Урегулирование поручается третейским экспертам и по­средникам, выполняющим соответствующие функции на основе существующих правил и процедур. Они регла­ментируются Примирительными правилами, принятыми ЮНСИТРАЛ в 1980 г., и Адаптационными правилами Международной торговой палаты 1978 г. (публикация № 326).

Адаптация договоров может поручаться специальным органам при торгово-промышленных палатах, арбитражным центрам. В результате таких мер удается сохранить договорно-хозяйственные связи, особенно связанные с крупными инвестициями, с выполнением долговремен­ных работ.             

Крайне важно определять в договоре последствия не­достижения сторонами соглашения в ходе переговоров из-за отказа достичь договоренности. При оставлении несогласованными таких последствий оговорки о зат­руднениях утрачивают свое значение. Здесь можно пре­дусматривать обращение в арбитражный или в третейс­кий суд для приостановления действия договора, его изменения либо расторжения.

Все эти моменты надлежит учитывать при заклю­чении внешнеторговых договоров, особенно долгосроч­ных, и четко определять их. Не менее важны указанные вопросы также и для внутреннего оборота, где их сле­дует решать применительно к требованиям ст. 451 ГК РФ.

Международные торговые контракты не сводятся лишь к купле-продаже или к поставке. Становление рыночных отношений предопределяет необходимость использования встречной торговли и договоров мены, называемых бартерными. Бартерные контракты предус­матривают обмен одного товара на другой. В них уста­навливается количество взаимопоставляемых изделий либо сумма встречных поставок.

Бартерные сделки всегда получали распространение в условиях повышенного спроса на товар и нехватки у одной из сторон средств для его оплаты. В России тен­денция к использованию бартерной торговли связана с резким ухудшением платежных возможностей отече­ственных предприятий. Эта проблема не разрешена и поныне.

Вместе с тем внешнеторговые меновые операции были искусственно ограничены. Правительством РФ было установлено, что при реализации товаров по бар­терным сделкам размер экспортной пошлины увеличивался на 50%. Сейчас эта мера отпала, однако ее сдержи­вающее влияние на бартер оказалось значительным. Ряд нетарифных ограничений был установлен указом Президента РФ от 18.08.96 № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок» и постановлением Правительства РФ от 31.10.95 № 1300 «О мерах по государственному регулированию внешне­торговых бартерных сделок». Наряду с обязанностью оформления паспортов бартерных сделок установлена необходимость получения разрешений и заключений о возможности совершения российскими предпринимате­лями меновых сделок. Такие меры также повлекли свер­тывание товарообменных операций.

Основными условиями договора мены в коммерчес­ких отношениях являются количество и качество това­ра, передаваемого каждой из сторон, эквивалентность обмена по ценам мирового рынка, срок исполнения. В самом договоре или спецификации указывается пере­чень обмениваемых товаров, основные технические дан­ные, количество, род упаковки, цена за единицу товара и общая сумма.

Бартерные сделки обычно предусматривают практи­чески одновременную поставку контрагентами товаров в пункты назначения. Примерно в 30% случаев бартерные контракты не обеспечивают полной эквивалентности вза­имных поставок. Поэтому в контрактах приходится пре­дусматривать расчеты за не покрываемое стоимостью встречной поставки количество товара по общим прави­лам внешнеторговой практики.

Отдельного рассмотрения требует регулирование тор­гового оборота с организациями, расположенными в государствах — участниках СНГ. Государствами — участ­никами СНГ 24 сентября 1993 г. в Минске подписан до­говор о создании Экономического союза.

Согласно ст. 3 договора Экономический союз предпола­гает свободное перемещение товаров, услуг и капиталов. Предусмотрены последовательное снижение и отмена та­моженных пошлин, налогов и сборов, содействие разви­тию прямых связей между хозяйствующими субъектами. Однако развитие отношений в указанных направлениях идет на практике медленно.

Имеется Соглашение об Общих условиях поставок то­варов между организациями государств — участников СНГ, подписанное в Киеве 20 марта 1992 г. Названные Общие условия поставок регулируют осуществление тор­говых отношений между соответствующими субъекта­ми в режиме договора поставки. Они определяют отно­шения:

1) по прямым договорам, свободно заключаемым пред­принимателями, находящимися на территории госу­дарств — участников СНГ;

2) по договорам во исполнение межгосударственных соглашений.

Проект договора высылается поставщиком покупателю в двух экземплярах. Установлена обязанность рассмотре­ния покупателем проекта договора в 20-дневный срок и подписания его, при необходимости — с протоколом раз­ногласий. Сторона, получившая ответ с разногласиями, при­нимает меры к согласованию спорных вопросов. Если до­говор заключается во исполнение межгосударственного соглашения, то неурегулированные вопросы подлежат пе­редаче на разрешение арбитражного суда. При недостиже­нии соглашения по условиям прямого договора он призна­ется незаключенным.

Количество подлежащего поставке товара, его ассор­тимент, цена, сроки поставки и другие условия договора определяются по соглашению между сторонами.

Практика показала слабую пригодность Общих условий поставок для практического применения. Существенные недочеты, допущенные при составлении этого документа, создают затруднения для установления хозяйственных свя­зей между предпринимателями стран — участниц СНГ.

 

ТЕМА XVI

ПРИЕМКА ТОВАРОВ И ЭКСПЕРТИЗА ИХ КАЧЕСТВА

1. Порядок приемки во внутреннем обороте.

2. Приемка импортных товаров.

3. Экспертиза качества товаров.

Постоянное получение товаров, различных материаль­ных ресурсов является необходимым условием осуще­ствления деятельности любой организации. В связи с этим у руководства предприятий возникает задача орга­низовать приемку получаемых материальных ценностей, проверку их количества и качественного состояния.

С учетом вида обязательства, регулирующего переда­чу имущества, необходимо различать: а) приемку товара непосредственно покупателем во взаимоотношениях с продавцом и б) приемку товара от органов транспорта.

Порядок получения товара от органов транспорта ре­гулируется транспортными уставами и кодексами и правилами выдачи груза на соответствующем виде транспорта. Здесь надо различать случаи, когда проверка груза производится с обязательным участием перевозчи­ка и когда перевозчик не должен участвовать в провер­ке сохранности выдаваемого груза. Если груз выдается с участием представителя перевозчика, то надлежит по­мнить о необходимости составления коммерческого акта (на автомобильном транспорте — проставление записи в товарно-транспортной накладной) для удостоверения несохранности товара, соблюдать порядок обжалования отказа в составлении такого акта.

Приемка товара, передаваемого продавцом либо полу­чаемого от органа транспорта без участия представителя перевозчика, осуществляется в одинаковом режиме, по общим правилам.

Общие правовые акты о приемке существуют в виде документов, фактически утративших силу. Положения о поставках продукции и товаров 1988 г. предусматрива­ют (п. 38, 45; 31, 38), что порядок приемки по количеству и качеству регулируется инструкциями, утвержденны­ми Госарбитражем СССР. Имеются две не отмененные инструкции бывшего Госарбитража СССР. Это Инструк­ция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потреб­ления по количеству 1965 г. № П-6 и Инструкция о порядке приемки продукции производственно-техничес­кого назначения и товаров народного потребления по качеству 1966 г. № П-7 (далее — Инструкция о приемке по количеству и Инструкция о приемке по качеству).

Эти инструкции крайне несовершенны, архаичны, требуют радикального обновления. Взамен им в 1991 г. были подготовлены хорошие проекты новых инструк­ций. Однако с распадом бывшего СССР они не были приняты. Между тем проблема правового регулирова­ния порядка приемки остается и требует своего реше­ния.

Названные инструкции продолжают применяться, но уже не в качестве обязательных правовых актов. Сторо­ны вправе предусмотреть в договоре, что приемка товара будет производиться согласно инструкциям Госарбитра­жа СССР как факультативно применяемым нормам. Более того, если такое условие не включено в договор, од­нако получатель провел приемку в соответствии с инст­рукциями о приемке по количеству или качеству, то составленный акт приемки признается арбитражными судами надлежащим доказательством по делу. Таким образом, хозяйственная и судебно-арбитражная практи­ка признают действие инструкций Госарбитража СССР в качестве обычаев делового оборота. Отсюда необходи­мость учитывать и соблюдать требования этих инструк­ций, обучать работников проведению приемки и оформ­лению документов в соответствии с ними, а также умению устранять на основе договоров недостатки инструкций.

Важно учитывать соотношение инструкций с норма­тивными документами и договором. В стандартах всех уровней (ГОСТах, ОСТах, СТП) нередко предусматри­ваются отдельные требования к порядку приемки. По общему правилу, если какой-то вопрос в соответствую­щем, стандарте решен иначе, чем в инструкции, то приме­няются нормы стандарта.

Вместе с тем в самих стандартах процедура приемки обычно бывает урегулирована лишь частично. По отно­шению к таким стандартам инструкции о приемке по количеству и качеству выполняют субсидиарную роль, регламентируя те вопросы приемки, которые не опреде­лены самим стандартом.

Статья 474 ГК РФ требует, чтобы порядок и условия проверки качества товара, применяемые продавцом и покупателем, были одинаковыми. Это предполагает не­обходимость согласования в договорах порядка прием­ки товаров по качеству. Согласно п. 1 ст. 474 ГК РФ условия договора, определяющие порядок приемки, дол­жны соответствовать требованиям стандартов и других обязательных правил. Контрагенты должны обеспечить, чтобы условия договоров в части порядка приемки кор­респондировали стандартам, их требованиям.

Пункт 2 ст. 513 ГК РФ, устанавливает, что покупатель обязан проверить количество и качество товаров в порядке и в сроки, установленные правовыми актами, договором и обычаями делового оборота.

Договору принадлежит приоритет над положениями инструкций о приемке по количеству и качеству. Сторо­ны вправе устанавливать в договоре любые требования, касающиеся порядка проведения приемки. При этом це­лесообразно предусматривать, что в вопросах, не урегу­лированных стандартами и договором, порядок прием­ки определяется названными инструкциями.

Порядок приемки по количеству и качеству внешне сходен. Однако в их содержании имеется важное отличие, влияющее на всю процедуру приемки. Дело в том, что при выявлении дефектов товара этот товар продолжает су­ществовать (кроме скоропортящегося). Забракованное из­делие можно вновь, причем неоднократно, экспертировать и, в конце концов, достаточно точно определить, когда, где и по какой причине возникли дефекты.

Установление недостачи характеризуется одномоментиостъю и невоспроизводимостъю обстоятельств, при которых обнаружена недостача. Если при вскры­тии вагона или автофургона установлено отсутствие ящика сливочного масла или пары коробок обуви, то вторично воспроизвести всю ситуацию приемки через день и даже через час уже невозможно. Отсюда необхо­димость точного и детального отражения в документах всех обстоятельств приемки, поскольку только на основе анализа документов можно судить о достоверности утверждения комиссии о существовании факта недо­стачи.

В самой приемке принято выделять несколько эта­пов.

Первый этап — процесс выгрузки товара из транс­портного средства: вагона, автомобиля, контейнера, когда участие перевозчика в проверке не предусмотрено. В момент выгрузки проверяется:

а) в части количества — вес брутто товара и число отдельных, мест. Если груз перевозится без тары или в открытой таре, то здесь же проверяется вес нетто, а так­же количество единиц товара в каждом месте — откры­том ящике, корзине, связке;

б) в отношении качества на первом этапе проверяет­ся наличие внешних повреждений, которые могли воз­никнуть при перевозке, погрузке или выгрузке товара. Здесь же должны быть зафиксированы механические по­вреждения тары — поломка, наличие признаков вскры­тия.

По смыслу инструкций о приемке по количеству и качеству на первом этапе, т.е. при выгрузке товара, при­емка производится не менее чем двумя лицами, назначаемыми руководителем организации. Это складские работ­ники или иные лица.

Количество выгруженного товара сопоставляется со сведениями, указанными в транспортных и сопроводи­тельных документах. Сопроводительные документы — это вагонные и контейнерные спецификации, вкладыши, ярлыки и т.п. При отсутствии таких документов про­веряется фактическое количество поступившего товара.

В случае обнаружения на первом этапе факта недо­стачи или повреждения товара получатель должен оп­ределить порядок дальнейшей приемки. Здесь действу­ют следующие правила.

Дальнейшая приемка по количеству проводится ко­миссией, в состав которой входят представители покупателя и поставщика. Когда поставщик и покупатель находятся в одном городе, то получатель обязан вызвать представителя поставщика, а тот должен явиться в на­значенное время. Если поставщик находится в другой местности, то вызов его необходим, лишь, если это пре­дусмотрено договором. При отсутствии такого условия в договоре вызов не требуется. Если вызов направлен, то поставщик в суточный срок по телеграфу должен извес­тить, будет ли выслан его представитель и когда он при­будет.