Принципы корпоративного управления ОЭСР

ОЭСР 2004 45

В Принципах не содержится оценки концепции «одна акция – один голос». В то же время многие институциональные инвесторы и ассоциации акционеров поддерживают эту идею.

Инвесторы могут рассчитывать на получение информации о своих правах голоса, прежде чем они осуществят свои инвестиции. После инвестирования их права могут изменяться, только если владельцы акций имели возможность участвовать в принятии решения. Предложения об изменении прав голоса различных категорий и типов акций должны утверждаться на общих собраниях акционеров предусмотренным большинством голосующих акций, принадлежащих соответствующим категориям акционеров.

2. Миноритарные акционеры должны быть защищены от злоупотреблений со стороны или в интересах держателей контрольного пакета акций, действующих прямо или опосредовано, и должны иметь действенные средства защиты в случае нарушения их прав.

Многие компании, чьи акции обращаются на открытом рынке, имеют крупного держателя контрольного пакета акций. Хотя наличие держателя контрольного пакета акций снижает вероятность конфликта интересов благодаря более тщательному контролю со стороны руководства компании, недостатки нормативно-правовой базы могут привести к ущемлению прав других акционеров компании. Нарушения становятся наиболее вероятными, если правовая система позволяет, а рынок не препятствует тому, чтобы держатели контрольного пакета акций получали контроль такого уровня, который не соответствует уровню риска, который они берут на себя как собственники акций компании; и все это благодаря использованию юридических уловок, позволяющих отделить собственность от контроля, например, пирамидальные структуры или системы множественного голосования. Такие злоупотребления приобретают различные формы, включая извлечение прямых частных выгод посредством высокой оплаты и премиальных вознаграждений работающим в компании родственникам и друзьям; сомнительные сделки со связанными лицами; систематическая предвзятость в принятии коммерческих решений и изменение структуры капитала путем специальных эмиссий акций в пользу держателей контрольного пакета акций.

ОЭСР 2004 46

Помимо раскрытия информации, для защиты миноритарных акционеров важно наличие четко прописанной обязанности совета директоров соблюдать интересы компании и всех акционеров. Общеизвестно, что нарушения прав миноритарных акционеров наиболее характерны в тех странах, где указанные аспекты недостаточно урегулированы нормативно-правовой базой. Особые проблемы возникают в юрисдикциях, в которых преобладают группы компаний, и в результате обязанность члена совета директоров соблюдать лояльность размыта или даже трактуется как лояльность группе. В таких случаях некоторые страны в настоящее время переходят к системе контроля негативных последствий, определяя, что сделка в пользу компании группы должна компенсироваться получением равных выгод от других компаний группы.

Другими распространенными и доказавшими свою эффективность положениями по защите миноритарных акционеров являются преимущественные права в отношении эмиссий акций, требование о квалифицированном большинстве, необходимом для принятия акционерами некоторых решений, и возможность проводить кумулятивное голосование при избрании совета директоров. При определенных обстоятельствах в некоторых государствах держатели контрольного пакета акций могут или должны выкупать акции остальных акционеров по цене, установленной посредством независимой оценки. Это особенно важно, когда контролирующие акционеры решают изъять акции предприятия из свободного обращения. Другим средством защиты прав миноритарных акционеров являются производные и групповые иски. При общей цели повышения доверия к рынку, выбор и окончательная форма различных положений, направленных на защиту прав миноритарных акционеров, неизбежно зависит от общих основ регулирования и национальной правовой системы.

3. Голосование ответственными хранителями или номинальными владельцами должно проводиться в порядке, согласованном с реальным владельцем акций.

В некоторых странах ОЭСР финансовые институты, на ответственном хранении в которых находились акции инвесторов, обычно этими акциями и голосовали. Такие ответственные хранители, как банки, брокерские фирмы, выступающие в качестве номинальных владельцев от имени своих клиентов, иногда должны были осуществлять голосование в поддержку руководства

ОЭСР 2004 47

компании, если от акционера не поступало конкретного распоряжения о голосовании в ином порядке.

В странах ОЭСР все чаще отказываются от положений, которые автоматически разрешают институтам ответственного хранения голосовать за акционеров. Некоторые страны недавно пересмотрели правила и стали требовать от институтов ответственного хранения предоставлять акционерам информацию о вариантах использования их прав голоса. Акционеры могут решить делегировать все права голоса ответственному хранителю, либо потребовать представить им информацию о предстоящем голосовании и решить голосовать по некоторым вопросам, а остальные права голоса делегировать ответственному хранителю. Необходимо добиться разумного баланса в обеспечении того, чтобы ответственный хранитель не мог осуществлять права голоса без учета пожеланий акционера и чтобы при этом требования относительно получения ответственным хранителем одобрения акционеров до подачи голоса не были излишне обременительными. Достаточно сообщить акционеру, что если иного распоряжения не поступит, ответственный хранитель будет голосовать акциями таким образом, который ему представляется отвечающим интересам акционера.

Следует отметить, что данный принцип не распространяется на реализацию прав голоса доверенными лицами или иными лицами, действующими в соответствии с особыми правовыми полномочиями (как, например, конкурсные управляющие и душеприказчики).

Держатели депозитарных расписок в конечном итоге должны получить те же права и практические возможности для участия в корпоративном управлении, что и держатели соответствующих акций. Там, где непосредственные владельцы акций могут использовать доверенности, депозитарий, доверительный управляющий или аналогичная организация должны своевременно выдавать доверенности держателям депозитарных расписок. Держателям депозитарных расписок должна быть предоставлена возможность давать обязательные к исполнению распоряжения по голосованию акциями, которыми от их имени распоряжаются депозитарии и доверительные управляющие.

4. Должны быть устранены препятствия для голосования из-за рубежа.

ОЭСР 2004 48

Иностранные инвесторы обычно владеют своими акциями через цепочку посредников. Акции чаще всего находятся на счетах посредников по операциям с ценными бумагами, которые, в свою очередь, имеют счета у других посредников и центральных депозитариев ценных бумаг в других юрисдикциях, причем компания, чьи акции обращаются на бирже, находится в третьей стране. Такие международные цепочки порождают особые проблемы при установлении права иностранных инвесторов использовать права голоса и порядка поддержания контактов с такими инвесторами. В сочетании с деловой практикой, которая предусматривает очень небольшой период уведомления, это оставляет акционерам очень мало времени для реагирования на уведомление о созыве собрания компанией и для принятия обоснованного решения по вопросам повестки дня. В результате голосование из-за рубежа оказывается затруднительным. Правовые основы и нормы регулирования должны разъяснять, кому принадлежит право контролировать права голоса при осуществлении голосования из-за рубежа, и, по мере необходимости, упростить депозитарную цепочку. Более того, периода уведомления должно быть достаточно, чтобы иностранные инвесторы на самом деле обладали равными с внутренними инвесторами возможностями реализовать свои функции собственника. Для дальнейшего упрощения голосования иностранными инвесторами законы, нормативные акты и корпоративная практика должны предусматривать возможность участия с использованием современных технологий.

5. Порядок и процедуры проведения общих собраний акционеров должны обеспечивать равное отношение ко всем акционерам. Процедуры общества не должны необоснованно усложнять или обременять затратами процедуру голосования.

Право участвовать в общем собрании акционеров является основополагающим правом акционера. Руководство компании и инвесторы, владеющие контрольным пакетом акций, периодически пытались пресечь попытки неконтролирующих или иностранных инвесторов повлиять на управление компанией. Некоторые компании ввели плату за голосование. Среди других препятствий – запреты на голосование по доверенности и требование об обязательном личном присутствии на общем собрании акционеров для голосования. Есть и иные процедуры, практически исключающие возможность реализации прав собственника. Материалы для голосования могут рассылаться совсем незадолго

ОЭСР 2004 49

до даты проведения общего собрания акционеров, в результате чего инвесторам не остается времени на размышления и консультации. Многие компании в странах ОЭСР пытаются наладить с акционерами более эффективные каналы взаимодействия и схемы принятия решений. Приветствуются попытки компании устранить искусственные барьеры к участию в общих собраниях акционеров. Система корпоративного управления должна способствовать использованию заочного электронного голосования.

90.    B. Сделки с использованием инсайдерской информации и неправомерные сделки в личных интересах должны быть запрещены.

Неправомерными сделками в личных интересах считаются сделки, в которых лица, имеющие тесные отношения с компанией, включая акционеров, владеющих контрольным пакетом акций, злоупотребляют этими отношениями в ущерб интересам компании и инвесторов. Так как сделки с использованием инсайдерской информации влекут за собой манипулирование рынками капитала, они запрещены нормативными актами в области рынка ценных бумаг, корпоративным правом и/или уголовным правом в большинстве стран ОЭСР. В то же время, не во всех государствах такая практика запрещена, а в некоторых случаях не установлены достаточно жесткие процедуры правоприменения. Такая практика может рассматриваться как ненадлежащее корпоративное управление, так как подрывает принцип равного отношения к акционерам.

Принципы вновь подтверждают, что у инвесторов есть все основания рассчитывать на запрет на злоупотребление инсайдерскими полномочиями. Если такие злоупотребления прямо не запрещены законодательством или правоприменительная практика в данной области неэффективна, правительствам необходимо предпринять меры по устранению таких пробелов.

91.    C. Члены совета директоров и основные руководители компании должны предоставлять совету директоров сведения о наличии существенной заинтересованности (прямой, косвенной или от имени третьих лиц) в заключении какой-либо сделки или в каком-либо вопросе, непосредственно касающемся корпорации.

Члены совета директоров и основные руководители обязаны информировать совет директоров о наличии коммерческих, семейных

ОЭСР 2004 50

92.     

или иных особых отношений за пределами компании, которые могут повлиять на их суждение о конкретной сделке или вопросе, касающемся компании. Такие особые отношения включают ситуации, в которых руководители и члены совета директоров поддерживают отношения с компанией через взаимодействие с акционером, имеющим возможность осуществлять контроль. При объявлении о наличии существенной заинтересованности лицу рекомендуется не участвовать в принятии решений, касающихся данной сделки или вопроса.

ОЭСР 2004 51

IV. Роль в корпоративном управлении заинтересованных сторон

Система корпоративного управления должна признавать права заинтересованных сторон, установленные законом или по взаимной договоренности, и поощрять активное сотрудничество между корпорациями и заинтересованными сторонами в создании материальных ценностей и рабочих мест и поддержании жизнеспособности финансово устойчивых предприятий.

Один из важных аспектов корпоративного управления связан с обеспечением притока внешнего капитала в компанию как в форме участия в акционерном капитале, так и в форме кредитов. Корпоративное управление также призвано обеспечивать пути привлечения различных заинтересованных в фирме сторон к осуществлению экономически целесообразных капиталовложений в кадровые ресурсы и материальные активы. Конкурентоспособность и, в конечном итоге, успех корпорации являются результатом совместной работы, которая основывается на получении средств из целого ряда источников, включая инвесторов, работников, кредиторов и поставщиков. Корпорациям следует признавать, что вклад заинтересованных сторон является ценным ресурсом для создания конкурентоспособных и прибыльных компаний. Таким образом, компании в долгосрочной перспективе заинтересованы в поощрении сотрудничества между заинтересованными сторонами, направленного на создание материальных ценностей. Система управления должна учитывать, что в интересах корпорации признавать интересы заинтересованных сторон и их вклад в долговременный успех корпорации.

93.    А. Права заинтересованных сторон, устанавливаемые законом или по взаимной договоренности, должны соблюдаться.

Во всех странах ОЭСР права заинтересованных сторон установлены законом (например, трудовым, торговым, коммерческим правом и законодательством о банкротстве), либо договорными отношениями. Даже в тех областях, где интересы заинтересованных сторон не прописаны в законе, многие фирмы берут на себя дополнительные