Принципы корпоративного управления ОЭСР

Требования относительно максимально допустимого количества голосов ограничивают число голосов, которые могут быть поданы акционером, независимо от фактического количества акций, которыми он владеет. Таким образом, установленные требования относительно максимально допустимого количества голосов перераспределяют контроль и могут повлиять на заинтересованность акционера в участии в общих собраниях.

Учитывая, что данные механизмы способны перераспределять влияние акционеров на политику компании, акционеры вполне обоснованно могут рассчитывать на раскрытие информации обо всех таких структурах капитала и механизмах.

79.    Д. Необходимо обеспечить возможность эффективного функционирования и прозрачность рынков корпоративного контроля.

80.    1. Правила и процедуры, регулирующие получение корпоративного контроля на рынках капитала, а также крупные сделки, такие как слияние или продажа существенной части активов корпорации, должны быть четко прописаны и подлежат раскрытию с тем, чтобы инвесторы имели представление о своих правах и средствах защиты. Сделки должны проводиться по прозрачным ценам и на справедливых условиях, обеспечивающих защиту прав всех акционеров в соответствии с типом акций, которыми они владеют.

ОЭСР 2004 39

81.    2. Механизмы защиты от поглощения не должны использоваться для ограждения руководителей компании и членов совета директоров от ответственности.

В некоторых странах компании прибегают к механизмам зашиты от поглощения. Однако и инвесторы, и фондовые биржи обеспокоены тем, что широкое использование механизмов защиты от поглощений может стать серьезным препятствием для функционирования рынка корпоративного контроля. В некоторых случаях средства защиты от поглощения могут попросту использоваться для ограждения руководства компании или совета директоров от контроля со стороны акционеров. При внедрении механизмов защиты от поглощения и рассмотрении предложений о поглощении основное внимание должно сосредоточиваться на фидуциарной обязанности совета директоров перед акционерами и компанией.

82.    Е. Следует содействовать осуществлению прав собственности акционерами, в том числе институциональными инвесторами.

Поскольку инвесторы могут преследовать разнообразные инвестиционные цели, в Принципах не пропагандируется какая-то конкретная инвестиционная стратегия и не предписывается оптимальный уровень активности инвестора. Тем не менее, взвешивая издержки и выгоды от реализации прав собственности, многие инвесторы, скорее всего, придут к выводу, что достичь положительных финансовых результатов и роста можно путем проведения аналитической работы в достаточных объемах и путем реализации своих прав.

83.    1. Институциональные инвесторы, действующие в качестве доверенного лица, должны раскрывать общую политику корпоративного управления и голосования по своим инвестициям, включая действующие процедуры принятия решений по осуществлению прав голоса.

Ситуация, когда акции находятся во владении институциональных инвесторов, становится все более распространенной. Таким образом, эффективность и надежность всей системы корпоративного управления и контроля за деятельностью компаний будет в значительной степени зависеть от институциональных инвесторов, которые осознанно пользуются своими правами акционера и эффективно выполняют функции

ОЭСР 2004 40

84.     

собственника в компаниях, в которые они вкладывают средства. Хотя этот принцип не обязывает институциональных инвесторов голосовать своими акциями, он требует раскрытия информации о том, как они реализуют свои права собственности с должным учетом эффективности затрат. Для учреждений, действующих в качестве доверенного лица, например, пенсионных фондов, инвестиционных фондов и страховых компаний по некоторым видам их деятельности, право голоса может рассматриваться как часть стоимости вложений, осуществляемых от имени клиента. Неосуществление прав собственности может привести к убыткам для инвестора, и поэтому ему следует знать, какой политики должны придерживаться институциональные инвесторы.

В некоторых странах требования к раскрытию принципов корпоративного управления на рынке весьма детальны и подразумевают наличие четкой стратегии в отношении обстоятельств, в которых учреждение будет вмешиваться в дела компании, подхода, который используется ими для такого вмешательства, а также методов оценки эффективности реализуемой стратегии. В ряде стран раскрытие сведений, содержащихся в протоколах с результатами голосования, является обязанностью институциональных инвесторов или считается надлежащей практикой, которая реализуется по принципу "выполни или объясни". Информация раскрывается либо клиентам (только в отношении ценных бумаг каждого клиента), либо – применительно к инвестиционным консультантам зарегистрированных инвестиционных компаний – на рынке, что является менее дорогостоящей процедурой. Помимо участия в собраниях акционеров, организуется постоянный диалог с компаниями, в капитал которых вложены средства. Такой диалог между институциональными инвесторами и компаниями следует поощрять, в частности, отказываясь от ненужных нормативных барьеров, при этом компания обязана относиться ко всем инвесторам одинаково и не разглашать институциональным инвесторам информацию, если она одновременно не раскрывается на рынке. Поэтому дополнительные сведения, предоставляемые компанией, обычно включают общую информацию о рынках, на которых работает компания, и разъяснения по информации, уже доступной на рынке.

После разработки и опубликования политики корпоративного управления институциональными инвесторами-доверенными лицами для ее эффективной реализации необходимо также

ОЭСР 2004 41

85.     

выделить соответствующие кадровые и финансовые ресурсы для осуществления этой политики в соответствии с ожиданиями реальных владельцев и компаний, в капитал которых вложены средства.

86.    2. Институциональные инвесторы, действующие в качестве доверенного лица, должны сообщать о том, каким образом они решают существенные конфликты интересов, которые могут повлиять на ключевые права собственности в отношении осуществленных ими инвестиций.

При определенных обстоятельствах побудительные мотивы владельцев-посредников к голосованию акциями и осуществлению ключевых функций собственника могут отличаться от мотивов прямых владельцев. Эти отличия иногда коммерчески оправданы, но могут и проистекать из конфликтов интересов, которые встают особенно остро, когда организация, действующая в качестве фидуциара, является дочерней компанией или аффилированным лицом другого финансового учреждения и, в особенности, смешанной финансовой группы. Когда такие конфликты возникают на фоне существенных хозяйственных отношений, например, в результате соглашения об управлении средствами компании, в капитал которой вложены средства, необходимо выявлять и раскрывать информацию о таких конфликтов.

В то же время институциональные инвесторы должны сообщать о действиях, которые они предпринимают для снижения потенциально негативного воздействия на их способность осуществлять основные права собственника. В числе таких действий – разграничение премий за управление активами и премий, связанных с приобретением новых предприятий.

87.    Ж. Акционеры, включая институциональных акционеров, должны иметь возможность консультироваться друг с другом по вопросам, касающимся их основных прав (согласно определению, содержащемуся в Принципах), с учетом исключений, призванных предупреждать злоупотребления.

Уже давно признано, что в компаниях с "распыленной" структурой собственности частные инвесторы получают слишком незначительную долю в компании, не оправдывающую расходов на принятие мер или вложение средств в деятельность по контролю. Кроме того, если мелкие акционеры и вкладывают средства в такую деятельность, от

ОЭСР 2004 42

88.     

этого выиграют и другие лица, не осуществлявшие вложений (т. е. "нахлебники"). Такие последствия, ведущие к снижению заинтересованности в осуществлении контроля, не представляют серьезной проблемы для институциональных инвесторов, в особенности, финансовых учреждений, действующих в качестве доверенного лица, когда они принимают решение о том, приобрести ли значительную долю в отдельных компаниях или просто вкладывать средства в различные предприятия. В то же время, высокими могут оказаться другие издержки, связанные с владением значительной долей. Во многих случаях институциональные инвесторы не идут на это, так как это выходит за рамки их возможностей, либо привело бы к необходимости вкладывать в одну компанию больше средств, чем было бы благоразумно. Для преодоления такого дисбаланса, благоприятствующего диверсификации, инвесторам следует предоставить право и даже стимулировать их к сотрудничеству и координации своей деятельности при выдвижении кандидатов и избрании членов совета директоров, предложении вопросов для включения в повестку дня и непосредственном взаимодействии с компанией с целью совершенствования системы корпоративного управления в ней. Иными словами, акционеры должны иметь возможность общаться друг с другом без необходимости соблюдать формальности, связанные с обязательным получением доверенности.

Следует, однако, признать, что сотрудничество между инвесторами может быть использовано для манипулирования рынками и для получения контроля над компанией без соблюдения нормативных актов в области поглощений. Более того, сотрудничество может преследовать цель обойти положения антимонопольного законодательства. По этой причине в ряде стран взаимодействие институциональных инвесторов в области разработки стратегии голосования либо ограничено, либо запрещено. Соглашения акционеров также подлежат тщательному контролю. Однако, если сотрудничество не связано с вопросами корпоративного контроля и не противоречит требованиям эффективности и справедливости рынка, получить преимущества от более действенного корпоративного контроля все же можно. Требования о раскрытии информации относительно сотрудничества между инвесторами, институциональными или иными, могут дополняться положениями, предусматривающими запрет на торговлю в определенный период, чтобы избежать манипулирования рынком.

ОЭСР 2004 43

III. Равенство условия для акционеров

Система корпоративного управления должна обеспечивать равенство условий для всех акционеров, включая миноритарных акционеров и иностранных акционеров. Всем акционерам должна быть предоставлена возможность получить эффективную защиту в случае нарушения их прав.

Важным фактором рынков капитала является уверенность инвесторов в том, что вложенный ими капитал будет защищен от злоупотреблений или расхищения управляющими компании, членами совета директоров или держателями контрольного пакета акций. Советы директоров, управляющие и держатели контрольного пакета акций имеют возможность совершать действия, направленные на обеспечение их собственных интересов в ущерб интересам не имеющих контрольной доли акционеров. Обеспечивая защиту инвесторов, целесообразно проводить различие между правами акционеров ex-ante (предполагаемыми) и ex-post (реализованными). Права еx-ante – это, например, преимущественные права и квалифицированное большинство для принятия определенных решений. Права еx-post позволяют требовать возмещения после нарушения прав. В юрисдикциях, где слабо обеспечена исполнением нормативно-правовая база, некоторые государства считают целесообразным укреплять права акционеров ex-ante, в частности, посредством установления низкого процента доли владения акциями, необходимого для включения вопросов в повестку дня собраний акционеров или требования относительно квалифицированного большинства акционеров для принятия решений по некоторым важным вопросам. Принципы отстаивают корпоративное управление, обеспечивающее равное отношение к иностранным и отечественным инвесторам. В них не рассматриваются вопросы государственной политики по регулированию прямых иностранных инвестиций.

Один из способов для акционеров добиться исполнения своих прав – получить возможность возбуждать судебные и административные разбирательства против руководства и членов совета директоров. Как показывает опыт, важным показателем степени защищенности прав акционеров является наличие эффективных методов возмещения ущерба, с наименьшими затратами и без излишних проволочек. Доверие мелких инвесторов укрепляется, если правовая система предлагает механизмы, позволяющие миноритарным акционерам возбуждать иски, когда у них есть основания считать, что их права были нарушены. Обеспечение

ОЭСР 2004 44

функционирования таких механизмов принудительного исполнения является одной из основных обязанностей законодательных и регулирующих органов.

Существует определенный риск того, что правовая система, позволяющая инвестору оспаривать корпоративные действия в суде, может оказаться подверженной сутяжничеству. Поэтому многие правовые системы ввели положения, направленные на защиту руководства и совета директоров компании от злоупотреблений, связанных с тяжбами, в виде проверки достаточности жалобы акционера: так называемые «безопасные гавани» для действий управляющих и совета (например, правило коммерческого суждения), а также «безопасные гавани» при раскрытии информации. В конечном итоге, необходимо установить определенный баланс, при котором акционерам предоставляется возможность прибегать к средствам правовой защиты в связи с ущемлением прав собственности и в то же время исключается риск сутяжничества. Многими странами найдены альтернативные процедуры разбирательства, например, административные слушания или третейские процедуры, организуемые регулятором рынка ценных бумаг или иными регулирующими органами, которые являются эффективным способом разрешения споров, по крайней мере, на уровне первой инстанции.

89.    A. Все акционеры, владеющие акциями одного и того же типа, должны иметь равные условия.

1. В пределах любой категории одного класса все акции должны предоставлять одни и те же права. Все инвесторы должны иметь возможность получать информацию о правах, закрепленных за всеми категориями и классами акций, прежде чем совершат покупку. Все изменения в правах голоса подлежат утверждению владельцами тех классов акций, на которых отрицательно скажутся такие изменения.

Руководство и совет директоров наиболее компетентны в решении вопроса об оптимальной структуре капитала, при условии одобрения акционерами. Некоторые компании выпускают привилегированные акции, которые дают привилегии в отношении получения прибыли фирмы, но обычно не дают прав голоса. Компании также выпускают сертификаты участия без прав голоса, которые предположительно будут обращаться по иной цене, нежели акции с правом голоса. Все эти схемы помогают эффективно распределять риск и выгоды с учетом интересов компании и эффективного с точки зрения затрат финансирования.