Принципы корпоративного управления ОЭСР

Задачи корпоративного управления формулируются также и в добровольных кодексах и стандартах, не имеющих статуса закона или нормативного акта. И хотя такие кодексы играют немаловажную роль в совершенствовании механизмов корпоративного управления, они не всегда избавляют акционеров и другие заинтересованные стороны от неопределенности в отношении их статуса и исполнения. Там, где кодексы и принципы используются в качестве общенационального стандарта, либо вместо правовых или нормативных положений, для обеспечения доверия к рынку необходимо, чтобы их статус, с точки зрения сферы применения, реализации, соблюдения норм и санкций, был четко определен.

66.    В. Разделение обязанностей между различными органами в конкретном государстве должно быть четко прописано и должно обеспечивать соблюдение общественных интересов.

Требования и практика корпоративного управления обычно закладываются в целом ряде областей права, включая корпоративное право, регулирование рынка ценных бумаг, стандарты учета и аудита, законодательство о банкротстве, договорное право, трудовое право и налоговое право. В таких условиях существует риск того, что множественность источников правового регулирования приведет к ненамеренному дублированию и даже конфликтам, что помешает реализации основных целей корпоративного управления. Необходимо, чтобы разработчики политики осознавали этот риск и принимали меры к его ограничению. Эффективное правоприменение также требует четкого распределения обязанностей по надзору, применению и обеспечению принудительного исполнения между различными органами, которое обеспечит соблюдение и наиболее

ОЭСР 2004 32

67.     

эффективное использование компетенции взаимодополняющих органов и ведомств. Дублирование полномочий и подчас противоречивые требования различных регулирующих органов также являются проблемой, которой следует заниматься во избежание появления нормативного вакуума (например, когда возникают вопросы, не относящиеся напрямую к конкретной компетенции ни одного из органов) и для снижения издержек в результате соблюдения корпорациями норм сразу нескольких систем регулирования.

Там, где обязанности по регулированию или контролю делегируются негосударственным органам, желательно четко определить, почему и при каких обстоятельствах такое делегирование целесообразно. Также крайне необходимо, чтобы структура управления любого такого органа, которому делегированы полномочия, была прозрачна и учитывала общественные интересы.

68.    Г. Надзорные, регулирующие и правоохранительные органы должны быть наделены полномочиями, должны действовать добросовестно и обладать ресурсами для выполнения своих обязанностей профессиональным и объективным образом. Кроме того, их решения должны быть своевременными, прозрачными и полностью мотивированными.

Обязанностями по регулированию должны быть наделены органы, у которых при выполнении своих функций не возникает конфликта интересов и деятельность которых может стать предметом судебного рассмотрения. С ростом числа компаний открытого типа, корпоративных событий и объема раскрываемых сведений может возникнуть нехватка ресурсов надзорных, регулирующих и правоохранительных органов. Чтобы следить за изменениями, им будет требоваться все больше высококвалифицированного персонала для обеспечения эффективного надзора и проведения проверок, на что потребуется соответствующее финансирование. Возможность привлекать персонал на конкурентоспособных условиях будет способствовать более высокому качеству и независимости надзорной и правоохранительной функций.

ОЭСР 2004 33

II. Права акционеров и основные функции собственников

Система корпоративного управления должна защищать права акционеров и способствовать их реализации.

Инвесторы в капитал компаний имеют определенные имущественные права. Так, например, долю участия в акционерном капитале компании, чьи акции обращаются на открытом рынке, можно приобрести, продать или передать. Доля участия в акционерном капитале также дает инвестору право участвовать в прибылях корпорации, причем ответственность ограничена суммой инвестиций. Кроме того, владение долей участия в акционерном капитале дает право на получение информации о корпорации, а также право влиять на корпорацию, в основном через участие в общих собраниях акционеров и голосование.

На практике, однако, корпорация не может управляться путем референдума акционеров. В число акционеров входят как частные лица, так и организации, с различными интересами, целями, инвестиционными перспективами и возможностями. Кроме того, руководство корпораций должно иметь возможность оперативно принимать коммерческие решения. В свете этих реалий и сложности управления делами корпораций на быстро развивающихся и постоянно меняющихся рынках, не предполагается, что акционеры должны взять на себя ответственность за ведение дел компании. Ответственность за корпоративную стратегию и деятельность обычно возлагается на совет директоров и руководителей, которых отбирает, вознаграждает и, по необходимости, заменяет совет директоров.

Права акционеров влиять на деятельность корпорации базируются на некоторых основных вопросах, таких как избрание членов совета директоров или иные методы воздействия на состав совета директоров, внесение изменений и дополнений в учредительные документы компании, утверждение крупных сделок и другие важные вопросы, предусмотренные корпоративным правом и внутренними документами компании. В настоящем разделе перечислены основные права акционеров, которые признаны законодательством практически всех стран ОЭСР. Во многих странах существуют и другие права, например, право на утверждение или

ОЭСР 2004 34

избрание аудиторов, право на прямое выдвижение кандидатов в состав совета директоров, возможность закладывать акции, право на утверждение распределения прибыли и т.д.

69.    А. Основные права акционеров должны включать в себя право на: 1) надежные способы регистрации собственности; 2) передачу или перевод акций; 3) получение актуальной и существенной информации о корпорации на своевременной и регулярной основе; 4) участие и голосование на общих собраниях акционеров; 5) избрание и смещение членов совета директоров, а также 6) участие в прибылях корпорации.

70.    Б. Акционеры имеют право на участие в принятии решений и получение достаточной информации о принимаемых решениях, касающихся основных корпоративных изменений, таких как: 1) внесение изменений и дополнений в устав, учредительный договор компании или иные аналогичные документы, регулирующие деятельность компании; 2) утверждение выпуска дополнительных акций, а также 3) крупные сделки, включая передачу всех или значительной части активов, которые ведут, в конечном итоге, к продаже компании.

Возможность компаний создавать партнерства и родственные компании и передавать им оборотные активы, права на финансовые потоки, иные права и обязательства позволяет компаниям адаптироваться к меняющимся условиям и обеспечивает распределение ответственности в многоуровневых организациях. Кроме того, это дает компаниям возможность передавать оборотные активы и превращаться в исключительно холдинговые компании. В то же время, без должной системы сдержек и противовесов, такие возможности могут вылиться в злоупотребления.

71.    В. Акционеры должны иметь возможность реально участвовать и голосовать на общих собраниях акционеров и получать информацию о правилах, в том числе о процедурах голосования, которые регулируют проведение общих собраний акционеров:

72.    1. Акционерам должна своевременно предоставляться достаточная информация относительно даты, места проведения и повестки дня общего собрания, а также полная и своевременная информация о вопросах, которые будут решаться на собрании.

ОЭСР 2004 35

73.    2. Акционеры должны иметь возможность задавать вопросы совету директоров, в том числе вопросы по результатам ежегодного внешнего аудита; включать в повестку дня общих собраний вопросы, а также предлагать текст предполагаемых решений с учетом разумных ограничений.

Для стимулирования акционеров к участию в общих собраниях некоторые компании установили для акционеров более благоприятные условия по предложению вопросов для внесения в повестку дня, упростив процедуру внесения поправок и принятия решений. Система также совершенствуется путем упрощения порядка представления акционерами вопросов до начала общего собрания и получения ответов от руководителей и членов совета директоров. Акционеры должны также иметь возможность ставить вопросы, относящиеся к отчету внешних аудиторов. Компании вправе на законном основании принимать меры к исключению злоупотреблений такими возможностями. Так, например, обоснованным является требование о том, что для включения предлагаемых акционерами решений в повестку дня такие решения должны быть поддержаны держателями акций с определенной рыночной стоимостью, в определенном объеме или с определенными правами голоса. Этот порог должен быть установлен с учетом степени концентрации собственности, чтобы миноритарные акционеры не были, в конечном итоге, лишены возможности предлагать вопросы для включения в повестку дня. Утвержденные решения акционеров, относящиеся к компетенции собрания акционеров, должны быть рассмотрены советом директоров.

74.    3. Следует способствовать реальному участию акционеров в принятии ключевых решений, связанных с корпоративным управлением, таких как выдвижение и избрание членов совета директоров. Акционеры должны иметь возможность выражать свое мнение по поводу политики вознаграждения членов совета директоров и основных членов руководства. Компонент пакета вознаграждения членов совета директоров и сотрудников, который представлен участием в акционерном капитале, должен утверждаться акционерами.

Избрание членов совета директоров является одним из основных прав акционеров. Для того чтобы процесс избрания был эффективным, акционеры должны иметь возможность участвовать в выдвижении членов совета директоров и голосовании по

ОЭСР 2004 36

75.     

отдельным кандидатам или спискам кандидатов. Для этого акционеры в ряде стран имеют возможность ознакомиться с материалами для голосования компании, которые рассылаются акционерам, правда, иногда на определенных условиях для предотвращения злоупотреблений. В отношении выдвижения кандидатов во многих компаниях советы директоров создают свои комитеты по выдвижению кандидатов для точного соблюдения установленных процедур, упрощения и координирования подбора сбалансированного и квалифицированного состава совета директоров. В ряде стран предоставление ключевой роли в таких комитетах независимым членам совета директоров постепенно становится надлежащей практикой. Для дальнейшего усовершенствования процесса избрания Принципы рекомендуют полное раскрытие сведений об опыте и биографии кандидатов в члены совета директоров, а также о порядке выдвижения кандидатов, что позволит провести обоснованную оценку способностей и соответствия каждого кандидата установленным требованиям.

Принципы предусматривают раскрытие советом директоров политики в области вознаграждения. В частности, акционерам, когда они оценивают эффективность деятельности совета директоров и качества, которыми должны обладать кандидаты в члены совета директоров, необходимо знать конкретную связь между вознаграждением и результатами деятельности компании. Хотя одобрение договоров с членами совета директоров и руководителями не входит в компетенцию общего собрания акционеров, необходимо обеспечить процедуру, позволяющую акционерам высказать свое мнение. В ряде стран было введено право совещательного голоса, который отражает настрой и характер мнения акционеров относительно совета директоров и при этом не ущемляет действующих трудовых договоров. Программы выплаты вознаграждения в виде участия в акционерном капитале, если таковые предусмотрены, могут привести к размыванию стоимости акционерного капитала и являться эффективным методом стимулирования руководителей, поэтому они должны утверждаться акционерами либо в отношении конкретных лиц, либо в целом как политика в области вознаграждения. Растет число юрисдикций, в которых утверждению также подлежат все существенные изменения в существующих программах.

ОЭСР 2004 37

76.    4. Акционеры должны иметь возможность голосовать лично, либо заочно, и голоса, отданные лично и заочно, должны иметь равную силу.

В принципах содержатся рекомендации о том, что в целом следует предусматривать возможность голосования по доверенности. Действительно, для отстаивания и защиты прав акционеров необходимо, чтобы инвесторы могли прибегать к голосованию по доверенности в соответствии с полученными распоряжениями. Система корпоративного управления должна обеспечивать, чтобы голосование по доверенности осуществлялось в соответствии с распоряжением доверителя и была представлена информация о том, как будут распределяться голоса по доверенности, не содержащей конкретных распоряжений. В тех государствах, где компаниям разрешено получать доверенности, следует представить сведения о том, каким образом председатель собрания (как лицо, обычно принимающее доверенности, выданные акционером компании) будет осуществлять права голоса по доверенностям, не содержащим конкретных распоряжений. В тех случаях, когда доверенности совету директоров или руководству компании выдаются пенсионными фондами компании или в рамках программ акционирования работников, необходимо раскрывать распоряжения по голосованию.

Для того чтобы упростить процесс участия акционеров, компаниям следует рассмотреть возможность более широкого использования информационных технологий при проведении голосования, включая безопасные методы электронного заочного голосования.

77.    Г. Необходимо раскрывать информацию о структуре капитала и схемах, которые позволяют определенным акционерам получать контроль несоразмерно принадлежащей им доле акций компании.

Некоторые виды структуры капитала позволяют акционерам осуществлять контроль над корпорацией в объеме, не соразмерном их доле участия в акционерном капитале компании. Для ограничения возможностей неконтролирующих акционеров влиять на корпоративную политику используются пирамидальные структуры, перекрестное владение акциями, а также акции с ограниченными или различными правами голоса.

Помимо отношений собственности, контроль в отношении корпорации может также определяться другими механизмами. Соглашения между

ОЭСР 2004 38

78.     

акционерами распространены среди групп акционеров, которым по отдельности принадлежат относительно небольшие доли в общем капитале, и позволяют им действовать совместно для формирования фактического большинства или, по крайней мере, самого крупного блока акционеров. Соглашения между акционерами предусматривают для сторон преимущественные права на приобретение акций, если другие стороны соглашения желают их продать. Такие соглашения между акционерами могут также содержать положения, требующие от лиц, принявших условия соглашения, не продавать свои акции в течение определенного периода времени. Соглашения между акционерами могут касаться таких вопросов как выборы совета директоров или его председателя. Эти соглашения также содержат требование об обязательном голосовании его участников единым блоком. В некоторых странах считается необходимым осуществлять строгий контроль за такими соглашениями и ограничивать их срок действия.