Основные проблемы нотариата в Российской Федерации; перспективы развития законодательного регулирования нотариальной деятельности

Основополагающими принципами медиации являются: добросовестность и беспристрастность посредника; добровольность; тотальный контроль сторон за результатами процедуры; конфиденциальность, широкий круг возможных взаимоприемлемых решений спора.

Указанные принципы, а также характерные для медиации и медиатора черты, заключающиеся  в соблюдении абсолютного нейтралитета и беспристрастности, независимости  от других лиц, повышенной ответственности за свои действия и многие другие, присущи нотариальной деятельности.

В Российской Федерации процедура медиации получила свое закрепление в рамках Федерального закона от 27.07.2010 N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)"[68]. Цель закона - предложить гражданам удобный и быстрый способ разрешения споров и сэкономить государству судебные издержки, растущие из года в год, и тем самым «разгрузить» суды.  

2.2.2.Нотариус в роли медиатора.  

Нотариус  в силу своих профессиональных обязанностей приводит часто различные интересы сторон к единому знаменателю.

В нотариальной практике нередко оказывается, что  при обращении за нотариальным удостоверением сделки между ее сторонами не достигнуто соглашение по отдельным ее условиям вследствие противоречивых позиций  сторон. Либо уже в процессе нотариальной процедуры выясняется, что стороны в силу отсутствия правовой осведомленности не предвидели необходимости разрешения какого-либо юридического вопроса. В такой ситуации им приходится по своей проблеме договариваться непосредственно в кабинете нотариуса с его помощью.

Говоря о  потенциале развития процедуры медиации в нотариальной практике, необходимо заметить, что современный российский нотариат предоставляет абсолютно  все возможности, которые необходимы для соблюдения и наиболее полного раскрытия в процедуре медиации ее основополагающих принципов.

Добровольность  как принцип медиации означает то, что стороны нельзя принудить  к участию в примирительной процедуре; нельзя предписать стороне пройти процедуру  до конца – в любой момент возможно прекращение медиации по односторонней инициативе любого из участников спора; стороны не обязаны прийти к единому мнению, т.е. результат медиации может быть и не достигнут.

Принцип добросовестности и беспристрастности медиатора, если таковым является частнопрактикующий нотариус, обеспечивается самой сущностью нотариальной деятельности.

В силу публичного характера нотариальной деятельности нотариус не должен оказывать предпочтение ни одной из сторон и должен соблюдать  и обеспечивать баланс интересов, причем не только интересов непосредственных участников процедуры медиации, но и третьих лиц, на правах и обязанностях которых может отразиться решение спора.

Тотальный контроль сторон за результатами процедуры обеспечивается не только их непосредственным участием в нотариальной процедуре, но и обязанностью нотариуса разъяснять все не ясные сторонам моменты по ходу процедуры медиации, раскрывать сущность и значение действий сторон, объяснять права и обязанности сторон, правовые последствия тех или иных решений.

Немаловажным  в обеспечении полного контроля сторон за результатами процедуры медиации является публичный характер нотариального  акта, фиксация его совершения, независимо от результата в реестре для регистрации  нотариальных действий, сохранение экземпляра нотариального акта, явившегося результатом процедуры медиации, в нотариальном архиве.

Конфиденциальность  как принцип процедуры медиации гарантируется важнейшим принципом  нотариальной деятельности – тайной нотариального действия (ч.2 ст.16 Основ  о нотариате).

Нотариус  в ходе переговоров по вопросу  достижения взаимоприемлемого компромисса  должен предоставить сторонам предложения  и альтернативы по процедуре и  существу переговорного процесса для  того, чтобы помочь успешному ходу переговоров.

Нотариус  должен выяснить и проанализировать позиции обеих сторон, их планы и предложения, выбрать наиболее оптимальные из них или предложить сторонам свой вариант разрешения спора. Нотариус должен искать и стимулировать стороны процесса к компромиссу, делать все возможное для завершения спора на данном этапе. Именно в этом заключается роль нотариуса в процессе медиации[69].

Первоочередной  задачей на сегодняшний день должна стать выработка научного подхода  к процедурам медиации в практике нотариусов. В свете перспективности  созданного института медиаторов 09 июня 2010 года Московской городской  нотариальной палатой было подписано соглашение о сотрудничестве с Автономной некоммерческой организацией «Научно-методический центр медиации и права»[70].

В рамках этого  соглашения стороны договорились о  сотрудничестве в области обучения и повышения квалификации нотариусов при разрешении споров, конфликтов с целью более широкого распространения  медиации как альтернативного способа разрешения споров.

Для организации  обучения и повышения квалификации планируется проводить лекции, семинарские  и другие научно-практические занятия, а также путем издания печатных материалов и доступа к информационным ресурсам.

Представляется  перспективным понимание медиации в нотариальной деятельности как самостоятельного вида, который был бы направлен на достижение лицами, обращающимися за совершением нотариального действия, общей позиции по совокупности их прав и обязанностей, подлежащих удостоверению нотариальным актом. Выработанная концепция медиации в нотариальной практике должна найти адекватное отражение в нотариальном законодательстве.

В частности, при работе над совершенствованием законодательства о нотариате законодателю следует рассмотреть необходимость акцентирования внимания на роли нотариуса как независимого советника сторон при формулировке норм о статусе нотариуса; закрепить право нотариуса оказывать юридическую помощь по урегулированию разногласий между сторонами, связанных с совершением нотариального действия, как самостоятельный вид оказания квалифицированной юридической помощи. Законодательное регулирование участия нотариуса в процедуре медиации должно включать в себя формулирование системы принципов медиации; закрепление процедуры, стадий медиации; определение оплаты этого вида нотариальной помощи и ответственности нотариуса при ее ненадлежащем оказании.  

§ 2.3.О концепции развития нотариата в Российской Федерации в свете проекта Федерального закона «Об организации нотариата и нотариальной деятельности»  

В рамках осуществления  судебной реформы предусмотрено  и внесение изменений в законодательство о нотариате. На сегодняшний день подготовлен проект Федерального закона «Об организации нотариата и  нотариальной деятельности». Авторами проекта являются В.С. Репин – президент Московской городской нотариальной палаты; доктор юридических наук, профессор Г.Г. Черемных; А.В. Скурлатов – экс-президент, член правления Московской городской нотариальной палаты; С.В. Огнев – руководитель методической службы Управления делами Московской городской нотариальной палаты и А.С. Самойлов – первый заместитель начальника департамента юридической помощи Министерства юстиции Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист Российской Федерации. Авторы проекта предложили совершенно новый вариант законодательного акта, который по-новому трактует многие известные положения и предлагает организацию нотариата и регламентацию нотариальной деятельности на многие годы вперед с учетом социально-экономических изменений, происходящих в стране.

Авторы законопроекта  поставили перед собой целый  ряд принципиальных вопросов: дать понятие нотариата, нотариуса, нотариальной деятельности, нотариального действия, нотариальной конторы; определить, каким  должен быть нотариат в стране: государственным или частнопрактикующим, сохранять или не сохранять нотариат государственный, каковы должны быть пределы государственного регулирования нотариальной деятельности и государственного контроля в сфере нотариата; скорректировать установленный Основами о нотариате порядок освобождения нотариуса от его полномочий, ответственность за причиненный по его вине ущерб, страхование риска профессиональной ответственности, взаимоотношения между Федеральной нотариальной палатой и нотариальными палатами субъектов Российской Федерации; попытаться законодательно расширить возможности нотариата, потенциал которого далеко не востребован[71].

Один из основных вопросов - определить, что такое  нотариат. Авторы законопроекта пришли к выводу, что нотариат в Российской Федерации – это правовой институт, определяющий порядок организации и осуществления нотариальной деятельности по удостоверению (свидетельствованию) бесспорных юридических фактов от имени Российской Федерации, защите законных прав и интересов физических и юридических лиц, Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, а также оказание им квалифицированной юридической помощи в сфере гражданских правоотношений.

Далее отмечается, что нотариат имеет властные полномочия: в лице нотариальных палат субъектов  Российской Федерации в отношении  нотариусов (это контроль в пределах компетенции нотариальной деятельности, представление об устранении нарушений, ответственность за проступки, несовместимые с профессией нотариуса), и в лице самих нотариусов, поскольку удостоверенные, засвидетельствованные или выданные в нотариальном порядке документы не требуют дополнительных доказательств. Кроме того, нотариус вправе потребовать от физических и юридических лиц независимо от форм собственности сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий. Запрашиваемые нотариусом сведения и документы должны быть представлены в срок не позднее десяти дней.

Следующее понятие  – нотариус. По проекту нотариус – это лицо, наделенное в соответствии с настоящим Федеральным законом  полномочиями на осуществление нотариальной деятельности. Нотариусом согласно проекту может быть гражданин Российской Федерации, имеющий высшее юридическое образование в соответствии со стандартами Министерства образования РФ, прошедшие профессиональную подготовку у нотариуса, получившее квалификационное свидетельство и прошедшее конкурс. Не могут быть нотариусами ранее судимые, недееспособные, лишенные по суду права заниматься нотариальной деятельностью.

Следует отметить, что срок стажировки увеличен с одного года до двух лет у нотариуса, имеющего стаж работы не три, а пять лет. Вместо лицензии на право нотариальной деятельности лицо, сдавшее квалификационный экзамен, получает квалификационное свидетельство. Кроме того, исключается предусмотренная Основами о нотариате возможность досрочного экзамена у стажера[72].

Законопроект  вводит новое понятие – «нотариальная  контора». В этой связи законопроект решает ещё одну проблему: нередко вывеску на помещении нотариальной конторы объявляют рекламой и требуют оплаты. Однако проект содержит соответствующую норму о том, что вывеска, указатели и информация о месторасположении нотариальной конторы не являются рекламой.

Согласно  проекту нотариальная деятельность в Российской Федерации носит  публично-правовой характер и служит целям защиты прав и законных интересов  граждан и юридических лиц, обеспечивая  совершение нотариусами предусмотренных  законодательными актами Российской Федерации нотариальных действий от имени Российской Федерации.

В последующих  статьях проекта отмечается, что  нотариальная деятельность не имеет  никакого отношения к предпринимательству, поскольку осуществляется официально, по поручению и от имени Российской Федерации и оплачивается в размере и в порядке, установленном законодательно. Данная новелла призвана исключить произвольное обложение налоговыми органами нотариальной деятельности дополнительными налогами.

Проект нового закона о нотариате также разделяет оплату нотариального действия и оплату технической работы, подготовки проекта документа, юридических консультаций. И если размер нотариального тарифа (государственной пошлины для бюджетного нотариата) предлагается определять за каждое нотариальное действие ежегодно Правительством РФ по предложению Минюста и Минфина Российской Федерации, то размер оплаты техработы и юрконсультаций – по соглашению между нотариусом и лицом, обратившимся за совершением нотариального действия. При этом завышение и равно занижение нотариального тарифа (госпошлины) как стоимости нотариального действия по проекту является одним из оснований лишения нотариата права нотариальной деятельности[73].

Согласно  Основам о нотариате нотариальное действие, отказ в его совершении могут быть обжалованы заинтересованным лицом в суд. Соблюдение нотариусом налогового законодательства контролируется в пределах своей компетенции органами налогового контроля, так называемая профессиональная деятельность нотариуса – нотариальными палатами субъекта Российской Федерации, организация работы нотариальной конторы, ведение делопроизводства, содержание нотариального архива – нотариальными палатами и органами юстиции Российской Федерации совместно либо раздельно.