Основные проблемы нотариата в Российской Федерации; перспективы развития законодательного регулирования нотариальной деятельности

Устранением неправильного толкования юридической  природы нотариальной деятельности занимались как суды общей юрисдикции районного уровня, так и высшие органы судебной власти в РФ. Так, например, в одном из постановлений Конституционный Суд РФ указал следующее: "...Деятельность занимающихся частной практикой нотариусов является особой юридической деятельностью; она осуществляется от имени государства, что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов и предопределяет специальный публично-правовой статус нотариусов ...Исходя из этого недопустимо избранное законодателем регулирование, уравнивающее их с другими категориями плательщиков страховых взносов, деятельность которых не носит особого публично-правового характера и направлена на извлечение прибыли..."[53].

Федеральным законом от 27 июля 2006 года N 137-ФЗ "О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования" нотариусы были исключены из категории индивидуальных предпринимателей и отнесены к физическим лицам[54].

К тому же в  ст. 1 Основ о нотариате сказано, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли.  

2.1.2.Права, обязанности и ответственность нотариуса.   

Составляющими элементами правового статуса нотариуса  как субъекта нотариального права, осуществляющего нотариальную деятельность, являются права, принадлежащие нотариусу; обязанности, возложенные на нотариуса; ответственность нотариуса.

В соответствии со ст. 15 Основ о нотариате нотариус имеет право: совершать предусмотренные Основами нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством Российской Федерации или международными договорами; составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий; истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий; представлять в порядке, установленном Федеральным законом от 21 июля 1997 года N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (в ред. от 20.03.2011)[55], заявление о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним и иные необходимые для проведения такой государственной регистрации документы в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, в случае нотариального удостоверения им соответствующей сделки или совершения им иного соответствующего нотариального действия, а также получать свидетельства о государственной регистрации прав и (или) иные документы для передачи их лицам, в интересах которых осуществлялась такая государственная регистрация.

Нотариусы, занимающиеся частной практикой, имеют дополнительные права, в основном связанные с  самостоятельным ведением частнопрактикующим нотариусом финансово-хозяйственной деятельности (ст. 8 Основ о нотариате).

Помимо предоставляемых  законодательством прав на нотариуса  возлагаются и определенные прямые обязанности.

Обязанности нотариусазакреплены во многих статьях Основ о нотариате (ст.ст. 5, 6, 9, 10, 16, 18, 22, 28 и др.), а также в других нормативных правовых актах Российской Федерации. Обязанности нотариуса можно условно разделить на 3 группы: обязанности нотариуса по совершению нотариальных действий; обязанности, связанные с обеспечением в целом нотариальной деятельности; а также обязанности, вытекающие из членства в нотариальной палате.

Обязанности нотариуса по совершению нотариальных действий, характеризуют нотариуса  как лицо, которое осуществляет отдельные полномочия в сфере реализации публичной функции государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, общества и государства.

К этой группе в частности относятся следующие  обязанности:

-     совершение нотариального действия в случае обращения гражданина или юридического лица либо отказ в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству Российской Федерации или международным договорам;

-     соблюдение правил нотариального производства, установленных Основами законодательства Российской Федерации о нотариате и иными федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, другими правовыми актами;

-     оказание физическим и юридическим лицам содействия по осуществлению их прав и защите законных интересов.

Другая группа обязанностей – это весь комплекс деятельности нотариуса по обеспечению  совершения нотариального действия: иметь помещение под нотариальную контору, организовать ее деятельность; уплачивать установленные налоги и сборы; при наличии работников нотариальной конторы соблюдать в отношении них действующее нотариальное законодательство; вести надлежащий учет результатов своей финансово-хозяйственной деятельности; осуществлять страхование профессиональной ответственности; вести архивное производство; представлять установленную отчетность и т.д.

И третья группа – это обязанность нотариуса  четко следовать положением Устава нотариальной палаты и Кодексу профессиональной чести нотариуса[56].

Что касается вопросов ответственности нотариусов, то они решены Основами законодательства Российской Федерации о нотариате различным образом в зависимости от правового статуса нотариуса – государственного или занимающегося частной практикой.

В соответствии со ст. 17 Основ нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, в случае совершения действий, противоречащих законодательству Российской Федерации, несет ответственность в установленном законом порядке. В случае совершения противоправного действия он может быть, как любой государственный служащий, привлечен к дисциплинарной, гражданской или уголовной ответственности в зависимости от тяжести последствий его правонарушения.

Иным образом  решаются вопросы ответственности  нотариуса, занимающегося частной  практикой.

Одной из основных обязанностей нотариуса является сохранение в тайне сведений, которые стали ему известны в связи с осуществлением профессиональной деятельности (ч. 2 ст. 16 Основ законодательства РФ о нотариате). Иначе говоря, нотариальная тайна возникает в силу закона и не зависит от волеизъявления отдельных субъектов относительно ее охраны и распространяется на любые сведения, которые стали известны нотариусу. К примеру, о личной жизни обратившегося лица и членах его семьи, о составе его имущества, осуществляемых действиях и т.д., представленных нотариусу в устной либо письменной форме. Примерный перечень указанных сведений позволяет сформулировать определение нотариальной тайны. Это информация, зарегистрированная в реестре для совершения нотариальных действий и (или) содержащаяся в нотариально оформленных документах, а также иная информация, полученная нотариусом в процессе оказания юридической помощи по вопросам совершения нотариальных действий.

Сохранность нотариальной тайны обеспечивается механизмом ответственности за ее разглашение. В зависимости от характера понесенного ущерба нотариус, занимающийся частной практикой, может быть привлечен к административной либо уголовной ответственности (ст. 13.14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ (в ред. от 04.05.2011)[57], ст. 202 Уголовного кодекса Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 04.05.2011)[58]. По иску заинтересованных лиц, в случае умышленного разглашения сведений о совершенном нотариальном действии, нотариус может быть привлечен и к материальной ответственности (ст. 17 Основ).

Соблюдение  нотариусами требований охраны нотариальной тайны неизбежно ведет к возникновению  конфликтов между интересами частноправовыми и публичными, разрешение которых продолжается в суде. Такое противостояние интересов спровоцировано неясностью законодательных положений, регулирующих, с одной стороны, случаи и порядок предоставления нотариусом сведений, составляющих нотариальную тайну, а с другой стороны, полномочия должностных лиц органов власти и организаций.

В соответствии с ч. 6 ст. 9 ФЗ от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" (в ред. от 06.04.2011)[59], информация, составляющая профессиональную тайну, может быть представлена третьим лицам в соответствии с федеральными законами и (или) по решению суда. Статьей 5 Основ установлен порядок предоставления нотариусом сведений о совершенных нотариальных действиях и перечень лиц, по запросу которых нотариус обязан предоставлять указанную информацию. Вместе с тем нередко встречается ситуация, когда должностные лица налоговых органов, ссылаясь на ч. 1 ст. 31 НК РФ, предусматривающую право налоговых органов требовать от налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента документы, служащие основаниями для исчисления и уплаты налогов, сборов, истребуют у частного нотариуса кроме реестра для регистрации нотариальных действий еще и наряды нотариальных действий. Между тем частные нотариусы взимают нотариальный тариф, проверка правильности исчисления которого осуществляется нотариальными палатами в рамках контроля за профессиональной деятельностью нотариуса (ст. 34 Основ).

Руководствуясь статьей 22 ФЗ от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре РФ" (в ред. от 07.02.2011)[60], согласно которой прокурор имеет право требовать представления необходимых документов, должностные лица органов прокуратуры направляют в адрес нотариусов требования о необходимости ежемесячного предоставления информации о лицах, получивших нотариально удостоверенные доверенности на право распоряжения жильем. Однако статьей 5 Основ предусмотрено, что справки о совершенных нотариальных действиях представляются в органы прокуратуры в связи с находящимися в их производстве уголовными, гражданскими или административными делами.

Адвокат согласно п. 1 ч. 3 ст. 6 ФЗ от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" (в ред. от 23.07.2008)[61] имеет право собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. В удовлетворении соответствующих требований нотариус обязан отказать, так как статья 5 Основ не предусмотрела права указанных субъектов на получение сведений о совершенных нотариальных действиях.

Должностные лица следственных органов при производстве выемки нередко игнорируют требования ч. 3 ст. 183Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (в ред. от 03.05.2011)[62], представляя нотариусу постановление, подписанное следователем. В указанном случае имеет место несоблюдение существующих законодательных норм.

Проблемным  вопросом остается распространение  на нотариусов в соответствии с ФЗ от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (в ред. от 27.07.2010)[63] обязанности представлять в соответствующие органы сведения о легализации (отмывании) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Представляется, что распространение на нотариуса такой обязанности неправомерно, так как нотариус принимает решение о предоставлении указанных сведений на основании субъективного суждения. Неясность вызывает и вопрос возмещения убытков в случае неподтверждения направленных нотариусом сведений и возникновения в связи с этим исков со стороны заинтересованных лиц о возмещении морального вреда.

Нужно заметить, что нормы, касающиеся защиты нотариальной тайны, не несут в себе признака временности  и случайности; вследствие их особой значимости не должны рассматриваться  должностными лицами органов власти и иными лицами как простая формальность. Приведенные нормы выполняют публично-правовые функции государства, обеспечивая тем самым стабильность гражданского оборота. На основании вышеизложенного в условиях правового государства вряд ли можно считать приемлемым расширительное толкование своих полномочий различными органами власти. Следует отметить и необходимость изменений, касающихся детальной проработки механизма правовой защиты доверенной нотариусу информации и исключения ответственности нотариуса за предоставление информации лицам, которые имеют право на ее получение.