Основные проблемы нотариата в Российской Федерации; перспективы развития законодательного регулирования нотариальной деятельности

Доказательством правильности этой позиции является также тот факт, что в судебной практике ходатайства ответчика о признании удостоверенного нотариусом протокола осмотра доказательств недопустимым доказательством оставлялись судом без удовлетворения[35].

Необходимо  отметить, что в соответствии с  действующим законодательством вопрос о проведении экспертизы в рамках нотариального производства является дискуссионным. Экспертиза - это изучение специалистом (экспертом) или группой специалистов вопросов, правильное решение которых требует профессиональных исследований и специальных знаний в той или иной сфере[36].

Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации, утвержденные Приказом Минюста РФ от 15.03.2000 N 91[37], обязывают нотариуса в случае проведения экспертизы выносить постановление, в котором указывается:

-     дата вынесения постановления;

-     сведения о нотариусе, вынесшем постановление (фамилия и инициалы, дата и номер приказа о назначении на должность, нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы);

-     сведения о лице, по просьбе которого назначается экспертиза (фамилия, имя, отчество, дата рождения, адрес места жительства, документ, удостоверяющий личность, и его реквизиты);

-     вопросы, по которым требуется заключение эксперта;

-     наименование экспертного учреждения либо фамилия, имя, отчество, место работы и должность конкретного лица, которому поручается проведение экспертизы.

Постановление подписывается нотариусом и скрепляется его печатью. По результатам проведения экспертизы составляется акт, который впоследствии вместе с постановлением выдается заявителю.

Между тем, в  соответствии со ст. 19 Федерального закона от 31.05.2001 N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ" (в ред. от 28.06.2009 года)[38] основаниями производства судебной экспертизы являются определение суда, постановления судьи, лица, производящего дознание, следователя. Постановление нотариуса о назначении экспертизы не является основанием для проведения судебной экспертизы.

Конечно, это  не исключает возможности проведения экспертизы негосударственными организациями, лицами, обладающими специальными знаниями в области науки, техники, искусства  или ремесла. Однако проведение экспертизы иными лицами является их коммерческой деятельностью и может осуществляться на договорной основе.

Ст. 79 ГПК  РФ предусматривает проведение экспертизы судебно-экспертным учреждением, конкретным экспертом или несколькими экспертами, задачами которых, в соответствии со ст. 2 Закона о государственной судебно-экспертной деятельности является оказание содействия судам, судьям, органам дознания, лицам, производящим дознание, следователям. Таким образом, экспертиза, полученная нотариусом в процессе обеспечения доказательств, является письменным доказательством по смыслу гражданско-процессуальных норм.

Подобная правовая коллизия должна быть разрешена путем изменения правового статуса экспертизы, полученной в рамках нотариального производства. Осуществить это представляется возможным путем внесения соответствующих изменений в ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ", что позволит суду рассматривать экспертное исследование, получаемое нотариусом, не только как письменное доказательство, но и как экспертное заключение, в полной мере отвечающее требованиям гражданско-процессуального законодательства.

Неурегулированным остается вопрос, связанный с выплатой вознаграждения свидетелям и экспертам. Так Т.Г.Калиниченко предлагает нотариусу  требовать от лица, обратившегося с просьбой о производстве обеспечения доказательств, внести деньги на оплату вознаграждения свидетелям и экспертам и на другие расходы по производству обеспечения доказательств[39]. При этом размер вознаграждения свидетелям и экспертам должен определяться исходя из ставок, установленных для выдачи вознаграждения при вызове свидетелей и экспертов в суд.

По мнению исследователей, обеспечиваться нотариусами  могут не только сведения, содержащиеся в письменных (ст. 75 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ (в ред. от 06.04.2011)[40] и ч.1 ст.103 Основ о нотариате) и вещественных (ст. 76 АПК РФ и ч.1 ст. 103 Основ о нотариате) доказательствах, но и в «иных документах и материалах» (ст. 89 АПК РФ).

Аналогичный характер и значение имеет и нотариальное действие по принятию нотариусом заявления  о морском протесте (ст. 99 Основ  о нотариате).

Кроме того, институт нотариата также способствует скорейшему и полному рассмотрению и разрешению дел в процессе рассмотрения и разрешения споров, когда дело относится к компетенции судебных органов и поступило к ним на рассмотрение.

На практике быстрой и эффективной защите субъективных прав служит упрощенная процедура вынесения судьей судебного приказа без судебного разбирательства, без вызова сторон, без ведения судебного протокола. В соответствии со ст. 121 ГПК РФ судебный приказ представляет собой судебное постановление, вынесенное судьей единолично на основании заявления о взыскании денежных сумм или об истребовании движимого имущества от должника по определенным категориям требований, которые определены в ст. 122 ГПК РФ, в частности основанного на нотариально удостоверенной сделке и опротестованного нотариусом векселе. Судебный приказ является одновременно исполнительным документом.

Нотариальное  действие по протесту векселя представляет собой довольно сложный фактический  состав, который после его совершения подтверждает юридически значимые факты  в сфере вексельных отношений.

Протест векселя в неоплате или неакцепте может быть произведен нотариусом только после предъявления векселя плательщику для акцепта или платежа. Следовательно, векселедержатель должен представить нотариусу доказательство факта предъявления векселя плательщику. Существует несколько видов протеста: протест переводного векселя в акцепте или недатировании акцепта; протест в неплатеже по векселю, как по простому, так и по переводному; протест о невыдаче экземпляра акцептованного переводного векселя лицом, у которого он находится.

Протест векселя  в неплатеже совершается нотариусом по месту нахождения плательщика  или по месту платежа, а протест  в неакцепте или недатировании  акцепта – по месту нахождения плательщика.

Если местонахождения  плательщика неизвестно, протест векселя совершается без предъявления требования о платеже или акцепте  векселя с соответствующей отметкой в акте о протесте для регистрации нотариальных действий. О совершенной нотариальном действии нотариус составляет акт.

Следует отметить, что в соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате на совершение протеста векселя уполномочены только нотариусы. Не могут совершать такие протесты должностные лица органов исполнительной власти, а также консульских учреждений РФ за рубежом; у них более ограниченная компетенция на совершение нотариальных действий (ст.ст. 37, 38 Основ о нотариате)[41].

Нотариат  существенно упрощает установление обстоятельств дела в "ординарной" судебной процедуре, так как юридическая сила выдаваемых нотариусом документов довольно высока. Разумеется, закон не дает преимущества определенным доказательствам. В ч. 2 ст. 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации" от 14.11.2002 N 138-ФЗ (в ред. от 04.05.2011[42]) сказано, что никакие доказательства не имеют для суда заранее определенной силы. Следовательно, не имеют заранее определенной силы и нотариальные документы. Между тем им присущи определенные особенности. Они объективно должны вызывать больше доверия у суда, так как выданы независимым, беспристрастным, компетентным лицом, не заинтересованным в исходе спора. И если можно оспаривать показания одних свидетелей с помощью показаний других, то большинство нотариально оформленных документов можно оспаривать только путем предъявления соответствующего иска, например о признании недействительным завещания, свидетельства, договора и т. д.[43]

Подводя итог в сравнении института нотариата  и правосудия, следует сказать, что  финансовое обеспечение судебной деятельности происходит полностью за счет государства. Нотариальная деятельность финансируется государством только в части деятельности государственных нотариусов, нотариусы же, занимающиеся частной практикой, работают на принципе самофинансирования и полного отсутствия каких-либо государственных дотаций.

Учитывая загруженность судов, расширение компетенции нотариуса могло бы способствовать более эффективной работе судебной системы, освобождению судов от значительного объема дел.  

§ 1.3.Государственное воздействие на нотариат  

Как уже отмечалось ранее, российский нотариат является институтом гражданского общества, самостоятельным и независимым от государства. Однако это независимость не является абсолютной. Нотариат испытывает на себе определенное государственное воздействие. Государственное воздействие на нотариат по форме может бытьпрямым или косвенным.

Прямое регулирование, при котором искомый результат  достигается путем издания директивных  правил, распоряжений, более характерно для регулирования государственного нотариата и, по мнению профессоров  И.Г. Черемных и Г.Г. Черемных, постепенно должно уйти в прошлое как абсолютно не характерное для системы взаимодействия между государством и институтом гражданского общества, каковым является нотариат.

Учитывая  негосударственную природу нотариата  можно сказать, что повышенное внимание государства к государственным нотариальным конторам не только не улучшает эффективность их работы по сравнению с нотариусами, осуществляющими частную практику, но и противоречит принципу невмешательства государства в деятельность субъектов гражданского общества.

Исследователи подчеркивают необходимость четкой регламентации системы контроля нотариальной деятельности, которая призвана найти отражение в будущем федеральном нормативном акте о нотариате и нотариальной деятельности: законность нотариального действия, отказ в его совершении контролируются только судом; соблюдение нотариусом налогового законодательства – налоговыми инспекциями; организацию приема граждан, ведение делопроизводства, содержание архива – территориальными органами Федеральной регистрационной службы с привлечением возможностей нотариальных палат субъектов РФ; правильность уплаты обязательных членских взносов, соблюдение норм Кодекса профессиональной чести нотариуса и устава палаты – нотариальными палатами субъекта РФ.

Важная проблема в сфере государственного воздействия на нотариат – оценка эффективности такого воздействия[44].

Рассмотрим  основные, наиболее актуальные сегодня для российского нотариата направления государственного воздействия на него.

Во-первых, нотариальная деятельность, публичная по характеру  и строго процессуальная по форме, подлежит четкому законодательному регулированию, конкретно регламентирующему все ее значимые вопросы. Поэтому первым важнейшим направлением государственного воздействия на нотариат является создание правовой основы организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности.

Во-вторых, нотариат по принципу своего финансирования является внебюджетным институтом, действует на принципе самообеспечения. Поэтому следующим направлением деятельности государства является создание продуманных финансовых основ деятельности нотариата, позволяющих не только существовать и нормально развиваться этому правовому институту, но и обеспечивать возможность совершения отдельных нотариальных действий по льготным тарифам. Государственное воздействие в данном направлении осуществляется путем регулирования налогообложения нотариусов и путем установления размера оплаты совершенных нотариальных действий.   

1.3.1.Государственное регулирование размера государственной пошлины.