Основные проблемы нотариата в Российской Федерации; перспективы развития законодательного регулирования нотариальной деятельности

Основные проблемы нотариата в Российской Федерации; перспективы развития законодательного регулирования нотариальной деятельности»      
 
 
 
 

Выполнила

студентка группы МЮ-605                     ______________  Старикова Екатерина Юрьевна   

Научный руководитель:

к.ю.н., доцент                                           ______________  Артемьева Юлия Александровна     
 
 

Москва, 2011 
Содержание  

Введение…………………………………………..…………………………....3

Глава 1. Сущность и содержание правовой деятельности нотариата..10

§ 1.1. Понятие и сущность российского нотариата…………………..10

1.1.1. Понятие  нотариата…………………………………...…….10

1.1.2. Публичный  и частноправовой аспекты деятельности  нотариата…………………………………………………………..15

§ 1.2. Нотариат как институт превентивного правосудия…….……..20

§ 1.3. Государственное воздействие на нотариат…………………….37

1.3.1. Государственное  регулирование размера государственной  пошлины…………………………………………………….……..39

1.3.2. Контроль  государства за организацией  и деятельностью нотариата…………………………………………………..………42

Глава 2. Основные проблемы нотариата; перспективы развития законодательного регулирования нотариальной деятельности………46

§ 2.1. Основные проблемы законодательного закрепления  правового статуса нотариуса  ……………………………………………………..46

2.1.1. Правовой  статус нотариуса…………………………..……46

2.1.2. Права,  обязанности и ответственность  нотариуса…….…49

§ 2.2. Перспективы  участия нотариуса в процедурах медиации……62

2.2.1. Сущность  процедур медиации………………...…………..62

2.2.2. Нотариус  в роли медиатора………………………..……....64

§ 2.3. О концепции развития нотариата в Российской Федерации в свете проекта Федерального закона «Об организации нотариата и нотариальной деятельности»………………………………………….67

Заключение……………………………………………………………..…….80

Список используемой литературы………………………………..……….84    
 

Введение  

Актуальность темы исследованияобусловлена теоретической и практической значимостью вопросов, связанных с выяснением места и роли нотариата в механизме обеспечения прав, свобод и законных интересов человека и гражданина в Российской Федерации.

Нельзя обойти вниманием и то обстоятельство, что Российская Федерация неуклонно стремится к сближению системы нотариата с мировыми стандартами либерального нотариата, существующего в форме свободной профессии, где нотариусы осуществляют свою деятельность, руководствуясь принципами независимости и беспристрастности, и несут ответственность за свою деятельность. К сожалению, можно разделить мнение исследователей о том, что в настоящее время действующие Основы законодательства Российской Федерации о нотариате 1993 г. лишь в общих чертах обозначают механизмы взаимодействия государства, правоохранительных органов с институтом нотариата, и в частности с органами нотариального самоуправления. Как следствие, формирование научных предложений по оптимизации законодательства в сфере нотариата видится актуальной задачей.

Вопрос о  содержании и сущности правовой деятельности как относительно института нотариата, так и в юридической науке  в целом имеет довольно дискуссионный характер. Однако необходимо констатировать наличие устойчивых тенденций, одна из которых заключается в осознании приоритета человеческих ценностей и целей, что является одним из характерных признаков юридических форм государственной деятельности в условиях политико-правовой модернизации[1]. С позиций целесообразности переосмысления взаимоотношений "государство - личность", изменения их вектора в сторону обеспечения прав и свобод человека и гражданина и осуществляется исследование сущности, содержания форм правовой деятельности нотариата.

Тема особенно актуальна с учетом ведущейся  работы по созданию кодифицированного законодательного акта, призванного заменить Основы законодательства Российской Федерации о нотариате 1993 г. Речь идёт о разработке федерального закона «Об организации и деятельности нотариата в Российской Федерации».

Степень научной разработанности темынастоящей магистерской диссертации при наличии довольно большого количества научных работ не является достаточной в силу того, что подавляющее большинство авторов или ограничиваются анализом нормативного материала, или исследуют некоторые аспекты участия частного нотариата в гражданско-правовых отношениях обособленно от других. Большинство публикаций посвящено характеристике закономерностей и стратегии развития нотариата (Н.Ф. Шарафетдинов, 2011), его правоохранительной функции (Г.Г. Черемных, 2010), месту нотариата в системе иных правоохранительных и правозащитных органов (В.М. Жуйков, 2006, И.В. Москаленко, 2006), созданию корпоративности частного нотариата (О.В. Романовская, 2005), определению статуса нотариального документа (Б. Дютуа, 2003). В последнее время появляются монографии об участии нотариата в примирительных процедурах (Г. Ригер, 2005, В.В. Ярков, 2007). Вместе с тем нельзя добиться последовательной и наиболее полной оценки всего явления, рассматривая проблематику отдельно.

Цель настоящей работысостоит в выявлении и анализе теоретических и практических проблем правового положения нотариата, перспектив его участия в реализации и охране гражданских прав, формировании научных предложений по оптимизации соответствующего законодательства.

Объектом настоящего исследованияявляется, в первую очередь, нотариат. В период законодательного реформирования нотариата и решения вопросов, относящихся к осуществлению нотариальной деятельности, следует теоретически переосмыслить понимание сущности института нотариата и его роли в современном российском правовом государстве.

Научная методология исследованияправовой деятельности нотариата представляет собой обусловленную систему взаимосвязанных принципов, законов и категорий и вытекающих из них средств, а также процедур познания её форм проявления, ее изучение в национальной правовой системе. В рамках ее системы может быть выделено несколько уровней тех познавательных и преобразовательных средств, которые составляют ее содержание:

- философский уровень, складывающийся из принципов, законов и категорий диалектики, которые обусловили исходные позиции автора диссертации при решении поставленных задач;

- уровень  общенаучных методов, в их числе,  например, наблюдение, измерение, сравнение,  эксперимент, моделирование. Следует особо выделить формально-логические методы, системный подход, структурно-функциональный анализ и др.; они также выступают в качестве средств познания. Например, специфика правовой деятельности российского нотариата исследована на основе применения формально-юридического метода, с помощью данного метода охарактеризованы его место и роль в механизме правового регулирования. Эта же методика позволила автору обозначить пробелы в правовой деятельности нотариата в Российской Федерации и разработать предложения, направленные на их минимизацию;

- уровень  частнонаучных методов, из которых  одни применимы во всех науках, другие целесообразно применять  при анализе правовой деятельности  нотариата.

Системный подход позволил выявить взаимовлияние  и взаимосвязь элементов структуры права, как на уровне юридической реальности, так и на уровне общественного регулятора, чтобы глубже раскрыть его содержание. В частности, такой метод позволил проанализировать организационные особенности строения и функционировании внутреннего механизма нотариата.

Научная новизна данного исследования состоит в том, что у современного российского нотариата достаточно много проблем разного характера, которые необходимо решать. Решение некоторых из них отражено в проекте Федерального закона «Об организации и деятельности нотариата в Российской Федерации».

Требуют дальнейшей разработки и  законодательного закрепления такие понятия, как правовая природа нотариата, статус нотариуса, нотариальная деятельность, нотариальное действие, нотариальный акт, нотариальная процедура и в целом нотариат как институт гражданского общества, призванный защищать права и законные интересы граждан и юридических лиц, интересы государства и общества. Особое внимание следует обратить на вопрос разработки теоретической основы государственного воздействия на институт свободного нотариата.

В настоящее  время отсутствует системный  подход к регулированию финансовых основ деятельности института нотариата, осуществляемого путем регулирования  налогообложения нотариусов и установления платы за совершение нотариальных действий.

Практическая значимость работысостоит в возможности использования основных положений и выводов, полученных в ходе исследования, законодателем для дальнейшей проработки проекта нового федерального закона.

Положения и выводы, выносимые на защиту:

1.       Исходя из тенденций развития правовой системы, можно сделать вывод, что целям охраны субъективных прав граждан и юридических лиц в наибольшей мере отвечает нотариат, который действует в виде свободной профессии, т.е. частнопрактикующий, независимый нотариат латинского типа. Правоприменительная практика уже создала все предпосылки для передачи возможности совершения всех без исключения нотариальных действий нотариусам, занимающимся частной практикой.

2.       Определяющее влияние нотариата на доступность правосудия в сфере гражданского оборота состоит в позитивной деятельности нотариуса по защите прав и законных интересов граждан и организаций, однако употребление по отношению к нотариальной деятельности термина "превентивное правосудие" нельзя признать оправданным, поскольку в конституционно-правовом смысле правосудие относится исключительно к суду как органу государственной судебной власти. Применение термина "правосудие" к нотариату в заведомо условном смысле размывает подлинное значение соответствующего понятия в понятийном аппарате юридической науки.

3.       Для устранения противоречий правовых норм процессуального законодательства и законодательства о нотариате, снижения сроков рассмотрения судебных дел, упрощения процедуры сбора доказательств необходимо расширить перечень оснований производства судебной экспертизы, предусмотренные ст. 19 ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ", посредством добавления в него постановления нотариуса о её назначении, что позволит суду рассматривать экспертное исследование, получаемое нотариусом, не только как письменное доказательство, но и как экспертное заключение, в полной мере отвечающее требованиям гражданско-процессуального законодательства.

4.       Применительно к обеспечению нотариусами доказательств, размещенных в Интернете, необходимо исключить из общего правила части 3 ст. 103 Основ законодательства о нотариате положения о том, что осмотр доказательства происходит с извещением и в присутствии сторон. Случаи обращения за обеспечением доказательств по таким делам следует признавать случаями, не терпящими отлагательства, так как, учитывая технические особенности Интернета, в случае извещения ответчика о проводимых действиях, существует опасность утраты  доказательств нарушения прав истца.

5.       В целях восполнения законодательных пробелов, преодоления фактов злоупотребления правом, повышения авторитета нотариуса при выполнении им работ по обеспечению доказательств в разрабатываемом ФЗ «Об организации и деятельности нотариата в Российской Федерации» необходимо закрепить обязанность свидетеля являться к нотариусу по его вызову при осуществлении последним действий по обеспечению доказательств. Следствием таких нововведений станет возможность применения к свидетелю норм гражданско-процессуального законодательства, устанавливающих ответственность за неявку в судебное заседание, преодоление фактов затягивания рассмотрения дела.

6.       Из части 5 ст. 103 Основ законодательства о нотариате необходимо исключить право нотариуса сообщать суду о неявке эксперта. В силу принципа непосредственности исследования судебных доказательств и обязанности нотариуса только обеспечить доказательства, предоставление указанного права необоснованно расширяет полномочия нотариуса и противоречит целям и задачам нотариальной деятельности.

По своей структуре магистерская диссертациясостоит из введения, двух глав, разбитых на разделы и подразделы, заключения и списка используемой литературы.

Первая глава  дипломной работы («Сущность и содержание правовой деятельности нотариата») сочетает в себе теоретическую основу и фактический материал из практики функционирования нотариата. В данной главе раскрывается понятие нотариата, его содержание, исследуются аспекты деятельности нотариата и государственное воздействие на него.