Холдинги как предпринимательские объединения: правовое положение

Холдинги как  предпринимательские объединения:

правовое положение

ОГЛАВЛЕНИЕ

 

 

 

1. Общие положения  о холдингах

1.1. История возникновения и развития холдингов                                            2

1.2. Понятие и виды холдингов                                                                           18

 

 

2. Правовое положение  холдингов

2.1. Правовое регулирование холдинговых отношений                                   38 

Основания возникновения и структура холдинговых отношений              

2.2 Основания возникновения и структура холдинговых отношений 61 Правовое регулирование холдинговых отношений                                  

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ  О ХОЛДИНГАХ

 

1.1. История возникновения  и развития холдингов

 

Упоминания о предпринимательских  объединениях в законодательстве зарубежных стран обусловлено необходимостью поддержания конкурентной среды, государственного регулирования экономики, и ограничения  монополистической деятельности.

Гражданский кодекс Франции 1804 года¹, известный так же как Кодекс Наполеона, в титуле IX «Об обществе» (в редакции Закона от 4 января 1978 года № 78-9 с последующими изменениями) содержит гл. 3 «О простом товариществе». Она говорит о том, что участники общества могут объединиться в некое общество без прав юридического лица и без его регистрации, которому присваивается название простого товарищества. Это объединение признается субъектом права, и факт его создания в силу ст. 1871 Гражданского кодекса может быть доказан всеми иными способами (кроме регистрации). В ст. 1872.1 Кодекса Наполеона упоминается о торговом характере объединения (деятельности) участников простого товарищества, в связи, с чем можно провести сходство с договором простого товарищества по действующему российскому гражданскому законодательству.

Несколько позже в 1897 году в Торговом уложении² Германии в третьей книге «Предписания для всех коммерсантов» упоминаются концерны (ст. 290), в состав которых входят предприятия, находящиеся под единым руководством материнской компании в пределах страны, если материнскому предприятию принадлежит участие в других (дочерних) предприятиях. Участие в других предприятиях, находящихся под единым руководством материнской компании, возможно в случае, если головной компании принадлежит:

1) право назначать или  отзывать большинство членов  «административного, руководящего  или наблюдательного органа»  дочернего предприятия, и оно  одновременно является участником;

2) большинство голосов участников;

3) право оказывать определяющее  влияние на деятельность дочернего  предприятия на основании заключенного  с ним договора об управлении  или в силу его устава.

За материнской компанией  закреплена обязанность вести баланс концерна и отчет о состоянии  дел концерна в целом, то есть вести  консолидированную бухгалтерскую  и налоговую отчетность.

Примерами крупнейших предпринимательских  объединений Германии служат Германский калийный синдикат, Рейнско-Вестфальский угольный синдикат и др.³

В США Антитрестовский  закон Шермана 1890 года в первом разделе закрепил, что любой контракт, объединение в форме треста или какой-либо иной форме или сговор с целью ограничить торговлю или коммерческую деятельность среди нескольких штатов или с иностранными государствами объявляются незаконными⁴. Под контрактом в данном случае понимаются как договор о создании хозяйственного объединения, так и любой иной договор, имеющий цель ограничить конкуренцию. За нарушение данной нормы налагались как административная ответственность в форме штрафа или конфискации объединенного (участниками) имущества, так и уголовная ответственность, налагаемая на лиц, вступивших в подобное объединение (сговор), в форме лишения свободы.

В истории промышленно  развитых стран имеется опыт образования  патентных картелей, целью создания которых является скупка патентов на новые изобретения. В зависимости  от экономической ситуации рынка  некоторые из приобретенных патентов на изобретения направляются в сейф, а остальные внедряются в производство. Нередко территория образования таких картелей не ограничивалась одним государством. В результате картельного соглашения между американскими и германскими химическими компаниями концерн миллиардера Дюпона получил возможность выпускать пластмассы по монопольным ценам⁵.

Английское антимонопольное  законодательство содержит следующие  акты: «О монополиях и ограничительной  практике» (1948 года), «О ценах за перепродажу» (1964 года) и «О монополиях и слияниях» (1965 года)⁶. В целях государственного регулирования по вопросу «запрещенной практики» (то есть, монополистической деятельности) создавалась особая комиссия. Судебным органом выступал специализированный суд по ограничительной практике, который нередко обязывал компании расторгать заключенные договоры, направленные на установление монопольных цен.

Интересно, что в Японии, поощрялось создание объединений предприятий (так называемых антикризисных картелей и картелей периода рационализации), примером тому является Антитрестовский закон 1947 года с поправками 1953 года. Закон «О чрезвычайных мерах по рационализации в угольной промышленности» 1955 года даже предоставил возможность предпринимать совместные действия по ограничению производства и установлению цен на уголь. По сути, деятельность монополий не ограничивалась, а подлежала государственному регулированию. Это было продиктовано необходимостью восстановления страны после Второй мировой войны.

Важным этапом в процессе появления предпринимательских  объединений выступает период с  начала XIX до середины XX века. В Англии и США предпринимательские объединения  стали активно образовываться в  различных сферах экономики. К примеру, консорциумы банков⁷. Размещение ценных бумаг было монополизировано небольшим количеством крупных банков. Так, в США с 1938 по 1947 годы 17 инвестиционных банков и корпораций контролировали 69% всех операций по выпуску ценных бумаг. В то время выделялись постоянные консорциумы, специализирующиеся на определенных видах инвестиций (ценных бумаг одной страны), например группа Ротшильда (размещавшая займы австро-венгерского правительства), группа Мендельсона (размещавшая займы царского правительства).

Консорциумы сыграли важную роль перед Второй мировой войной, когда группа банков США во главе с «Chase National Bank» и «Dillon, Reed & Co» финансировали создание военно-экономической базы германской агрессии. В послевоенные годы американские банки способствовали перевооружению Западной Германии.

Одновременно с консорциумами (договорными объединениями) в Англии и США активно образовывались концерны (холдинговые объединения). Во главе концернов могла стоять крупная организация, осуществляющая производственную деятельность, или  организация (руководящий орган), не осуществляющая никаких производственных функций, но владеющая пакетами акций  и долей уставных капиталов других компаний, входящих в концерн. Примерами  концернов, возглавляемых крупными организациями (головными компаниями), служат: в США - концерн Моргана  с центральным органом - Банкирским домом «J.P. Morgan & Co»; в Англии - концерн Ротшильда с центральным органом - Банкирским домом «N. M. Rothschild & Son»; в Бельгии - концерн Сольве во главе с Банкирским домом «Solvay & Co »⁸ и другие.

Концерны позволяли не только монополизировать рынок товаров (работ, услуг), но и скрывать прибыль  от налоговых органов, создавать  схемы ухода от налогов в крупных  размерах и целые организации, следящие за деятельностью конкурентов. Осуществлению  подобных сомнительных с точки зрения закона действий способствовал качественный состав концерна. Так, в состав концерна Моргана входили крупнейшие промышленные тресты, железнодорожные линии, страховые общества, банки; группа компаний американского миллиардера Рокфеллера с основным ядром - нефтяным трестом «Standard Oil» обладала рядом банков.

В целом законодательство, ограничивающее создание подобных объединений, имело достаточно много пробелов, что позволяло его обходить. Еще  на стадии принятия соответствующих  антитрестовских актов в законопроекты  умышленно, под влиянием крупных  банкиров вносились лазейки. Тем  не менее, законодательство зарубежных государств было в состоянии обеспечивать поддержание конкурентной среды  на рынке и запрет монопольных  цен.

Что же касается  России, то В.А. Лаптев⁹ предлагает рассматривать историю возникновения хозяйственных (предпринимательских) объединений в пяти этапах. В основу такой периодизации кладутся действующие на соответствующем этапе законы, сложившаяся система экономических отношений, механизмы регулирования деятельности хозяйствующих субъектов, факты возникновения соответствующих форм предпринимательских объединений. Анализ, исходя из этой точки зрения, позволяет проследить историческое развитие и закономерности появления тех или иных форм объединений.  Отправной точкой данной периодизации будет служить начало ХХ века, потому что именно к этому времени складывается экономическая обстановка, позволившая хозяйствующим субъектам создавать объединения для успешного достижения целей своей деятельности. 

Первый этап возникновения хозяйственных (предпринимательских) объединений связан с периодом с конца XIX века до 30-х годов XX века. Существующие еще в царской России объединения предпринимателей - синдикаты получили наиболее широкое распространение в СССР после 1921 года, в свете принятия  Наказа Совнаркома РСФСР от 9 августа 1921 года «О проведении в жизнь начал новой экономической политики»¹⁰, позволяющего государственным предприятиям перейти на систему хозяйственного расчета, что дало им возможность реализовывать свою продукцию на свободном рынке, в отличие от существующей ранее системы сбыта и снабжения исключительно через центры главков Всероссийского совета народного хозяйства (ВСНХ).

Действующие в то время  предприятия, или тресты в целях  упорядочения сбыто-снабженческой деятельности, а также для скорейшей реализации своих планов хозяйствования стали образовывать торговые объединения - синдикаты¹¹ (от латинского «syndico» - рассматриваю, проверяю). Такое объединение обладало двумя особенностями. Во-первых, с частноправовой точки зрения синдикат характеризуется как хозяйствующий субъект, деятельность которого направлена на организацию эффективного механизма закупки сырья и сбыта готовой продукции, а также получения полезного результата (реализации хозплана, достижение прибыли и т.д.). Во-вторых, с публично-правовой стороны можно было увидеть, что синдикатное объединение осуществляло управление определенными отраслями экономики.

Итак, синдикаты, по сути, могли  быть как некоммерческими объединениями, имеющими цель координировать деятельность участников синдикатского объединения, так и  коммерческими (предпринимательскими), осуществляющими хозяйственную  деятельность.

Второй этап - период деятельности производственно-хозяйственных комплексов (производственных и промышленных объединений) - связан с утверждением Общего положения о всесоюзном и республиканском промышленных объединениях Постановлением Совета Министров СССР от 2 марта 1973 года № 140¹² и Положения о производственном объединении (комбинате) Постановлением Совета Министров СССР от 27 марта 1974 года № 212¹³.

Хозяйственные системы данного  периода делились на системы первичного или основного (производственные объединения, предприятия), среднего (промышленные объединения, системы союзно-республиканских  министерств союзных республик) и высшего звена (производственно-хозяйственные  комплексы, возглавляемые союзными министерствами и республиканскими министерствами союзных республик).

Принципиальным отличием производственного объединения  от промышленного было то, что производственные объединения создавались как  вертикальные комплексы, в то время  как промышленные объединения могли  быть как вертикальными, так и  горизонтальными.

Итак, объединения данного  периода (производственные и промышленные) обладали следующими признаками:

1) в объединении осуществлялись  специализация и кооперирование, вызывающие к жизни хозяйственные  связи между его подразделениями; 

2) в объединении наука  соединялась с производством;

3) в деятельности объединения  сочетались планово-организационные  и производственно-хозяйственные  функции;

4) объединение или его  орган управления обладали хозяйственной  компетенцией;

5) подразделениями объединения  выступали предприятия, производственные  единицы и другие организации;

6) деятельность объединений  строилась на основе хозрасчета;

7) объединения обладали  имуществом, необходимым для осуществления  его деятельности¹⁴.

Третий этап. Конец 80-х годов XX века - период развития кооперации и хозяйственной деятельности в России. В это время принимается Закон СССР от 26 мая 1988 года № 8998-XI «О кооперации в СССР»¹⁵ (далее - Закон о кооперации), сфера действия которого распространяется на хозяйственную деятельность кооперативов. В соответствии со ст. 16 Закона о кооперации кооперативы имеют право на добровольных началах объединяться в союзы или объединения кооперативов, решение об образовании которых принималось на съездах, собраниях делегатов (уполномоченных) кооперативов. Подобные объединения кооперативов классифицировались по видам (отраслям) деятельности, в которой создаются объединения, а также по территории (от отдельно взятого района до страны в целом).