Холдинги как предпринимательские объединения: правовое положение

Как мы видим, как у законодателя, так и правоприменителя ещё нет единого подхода к определению понятия «холдинг». Естественно, в такой ситуации не может быть единства во мнениях и в научной доктрине. Существующие в настоящее время точки зрения можно сгруппировать следующим образом.

Достаточно многочисленная группа ученых-юристов, предлагает различать  понятия «холдинг» в широком  смысле как объединение юридических  лиц, включая основное общество (головную организацию) и дочерние общества, и  «холдинговая компания» в узком  смысле как юридическое лицо преимущественно  в форме хозяйственного общества, которое контролирует других участников объединения.

 Так, В.В. Лаптев считает, что «холдинг – это объединение двух и более коммерческих организаций, в состав которого входят холдинговая (головная) компания и дочерние организации, между которыми существуют холдинговые отношения (отношения зависимости) в силу преобладающего участия в уставных (паевых, складочных) капиталах (фондах) дочерних обществ, в силу договора или иной возможности определять решения, принимаемые дочерними организациями, и проводящее единую экономическую политику»⁴³.

К.Я. Портной, также разделяя концепцию понимания холдинга в  широком смысле и холдинговой  компании в узком смысле, определяет холдинг как «группу лиц, которая  включает головную компанию (холдинговую  компанию) и другие хозяйственные  общества, в отношении которых  головная компания имеет возможность  определять решения, принимаемые ими»⁴⁴.

В.С. Белых рассматривает  понятие «холдинг» в двух аспектах. «В широком смысле холдинг (промышленный или финансовый комплекс) включает в себя материнскую (основную, преобладающую) компанию и подконтрольные дочерние (зависимые) общества… В узком смысле холдинговая компания (холдинг) – это материнская (основная, преобладающая) компания со сложной системой участия и взаимосвязей между предпринимателями (дочерними и зависимыми обществами)»⁴⁵.

И.С. Шиткина, посветившая  данной теме немало работ, считает, что  «холдинг или группа компаний –  форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости и  контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской  деятельности подчиняются одному из участников группы – холдинговой  компании (головной организации холдинга). Холдинговая компания, будучи центром  холдингового объединения, в силу владения преобладающей долей участия  в уставных капиталах, договора или  иных обстоятельств прямо или косвенно (через третьих лиц) оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками холдинга (группы)»⁴⁶.

Другие же понимают холдинг  или холдинговую компанию как  объединение юридических лиц. При  этом различия между понятиями «холдинг»  и «холдинговая компания» ими  не проводится.

Так, например, В.А. Рахмилович пишет, что «холдинговые компании или холдинги являются распространенной формой предпринимательских объединений в хозяйственной жизни страны. Они объединяют и контролируют деятельность группы формально независимых юридических лиц, связанных отношениями экономической зависимости и необходимостью координировать их деятельность»⁴⁷.

С точки зрения Т.В. Кашаниной холдинг представляет собой «не столько добровольное, сколько вынужденное объединение корпораций для того, чтобы не пропасть, а выжить и, может быть, даже повысить свою конкурентоспособность»⁴⁸.

А.Ю. Мелентьев, В.Е. Дементьев, Ю.В. Якутин, Ю.Б. Винслав (представители экономической науки) под холдинговой компанией понимают «совокупность юридических лиц, образуемую основным и дочерними предприятиями, связанными долевым участием в собственности или договорными отношениями, дающими основному предприятию право предопределять важнейшие управленческие решения дочерних предприятий, равно как пути и способы реализации этих решений»⁴⁹.

В холдингах основные общества (товарищества) в результате владения контрольными пакетами акций (превалирующими долями участия) и (или) заключенного договора и (или) вследствие любых иных обстоятельств  осуществляют контроль над дочерними  обществами. Таково мнение               Д.В. Гололобова⁵⁰.

В своей совместной работе В.Д. Левыкин и  О.А. Шомко называют холдингом систему коммерческих организаций, которая включает в себя «материнскую» (головную, центральную, управляющую) компанию, владеющую крупными пакетами акций и (или) паями дочерних (зависимых) компаний, и сами дочерние и зависимые компании⁵¹.

Таким образом, подытожив  все вышеназванные мнения, мы приходим к следующему определению:

Холдинг – форма предпринимательского объединения, представляющая собой  группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости  и контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской  деятельности подчиняются одному из участников группы – холдинговой  компании (головной организации), которая, будучи центром холдингового объединения, в силу владения преобладающими долями участия в уставном капитале, договора или иных обстоятельств прямо  или косвенно (через третьих лиц) оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками группы.

Приступая к классификации  холдингов, хотелось бы коснуться нескольких моментов.

Во-первых: в современной  правовой и экономической литературе встречаются различные основания  квалификации холдинговых объединений, и только небольшое количество из них имеет собственно правовое значение, т.е. применительно к определенному  виду холдинга установлен особый правовой режим, существует специфика правового  регулирования. Другие основания классификации  имеют скорее экономическое значение, что представляет интерес для  построения системы управления холдингом.

Во-вторых: являясь формой предпринимательского объединения, холдинги могут и должны быть классифицированы по основаниям, актуальным и для  других типов предпринимательских  объединений.

1. Исходя из оснований установления холдинговых отношений холдинги можно подразделить на:

• имущественные - основанные на преобладающем участии уставном капитале или наличии контрольного пакета акций;
• договорные - когда холдинговые отношения возникают в силу, в рамках и на срок заключенного договора;
• организационные - в которых холдинговые отношения складываются в связи с иными обстоятельствами, непосредственно не названными в законодательстве.

Наиболее распространенными  в российском и мировом бизнесе  и, соответственно, изученными в научной  доктрине являются имущественные холдинги. При этом часто на практике применительно  к конкретному холдингу имеет  место не одна, а несколько типов  зависимости. Наличие организационного типа зависимости, как правило, дополняет  имущественную и договорную зависимость  и вытекает из владения контрольным  пакетом акций (долями участия) или  договора. Договорная зависимость зачастую формируется в развитие имеющегося контроля в уставном капитале⁵².

2. В зависимости от содержания деятельности основного общества выделяют:

• чистые - основное общество холдинга владеет контрольными пакетами акций и выполняет только контрольно-управленческие функции по руководству дочерними обществами;
• смешанные – наряду с контролем за деятельностью дочерних обществ основное общество осуществляет также самостоятельную предпринимательскую деятельность.

Известно, что многие холдинги в мире являются чистыми, т.е. занимающимися  только управлением дочерними обществами⁵³, в то время как в России значительное распространение получили смешанные холдинги. Это обстоятельство не является случайным. Российское законодательство в отличие от многих стран не содержит положений, которые были бы привлекательны для осуществления бизнеса с использованием схемы чистого холдинга. Отсутствие особенностей налогообложения денежных средств и иного имущества, передаваемых в системе холдинга, приводит к тому, что многие холдинги для оптимизации финансовых потоков осуществляют наряду с управлением дочерними также и самостоятельную коммерческую деятельность. Это повышает возможности использования системы трансфертного ценообразования. Преобладание в России смешанных холдингов также обусловлено схемой приватизации и последующего разукрупнения акционерных обществ. В этом случае головная организация продолжает заниматься производственной деятельностью, а на месте структурных подразделений организуются дочерние общества, держателем акций которых она становится.

Специфики в правовом регулировании чистых или смешанных холдингов нет, поэтому изменение этого статуса для холдингов не влечет за собой каких-либо правовых последствий.

3. По формам производственно-хозяйственной интеграции традиционно различают горизонтальные, вертикальные, диверсифицированные холдинги⁵⁴.

Горизонтальный холдинг  имеет место в случаях, если его  участники интегрируются в одной  сфере деятельности, в одном секторе  рынка. Целью горизонтальной интеграции являются уменьшение издержек производства, мобильность в использовании  ресурсов, максимальное задействование производственных мощностей, установление ценового или сбытового контроля на рынке. Горизонтальный холдинг является объектом пристального внимания антимонопольных органов, поскольку по степени опасности для конкуренции объединения горизонтального типа превосходят вертикальные и могут явиться самым крупным после традиционной монополии источником антиконкурентного поведения, ведь в данном случае хозяйствующие субъекты, которые должны конкурировать между собой на рынке, согласовывают внутри компании свое поведение и фактически выступают на рынке как один поставщик или покупатель, или исполнитель услуги.

Вертикальный холдинг  представляет собой объединение  участников, осуществляющих разнопрофильную деятельность в единой технологической цепочке производства продукта. В состав вертикального холдинга входят поставщики сырья, материалов, комплектующих, производители готового продукта, сервисные центры, т.е. субъекты хозяйствования, находящиеся на разных уровнях производства и распределения.

Вертикально интегрированный  холдинг, по сути, является производственно-хозяйственным  комплексом с разветвленными связями  между производителями и потребителями  продукции (услуг) внутри холдингового объединения.

Некоторые авторы даже предлагают выделять вертикально интегрированную  компанию как самостоятельный вид  интегрированного объединения наряду с холдингами. Основное отличие холдинговой  структуры от вертикально интегрированной  компании, по мнению Д.В. Гололобова в  том, что «вертикально интегрированная  структура по своей функциональной направленности нацелена на обеспечение  надлежащего функционирования отдельного производственного процесса или  группы взаимосвязанных производственных процессов, имеющих, в принципе, единую хозяйственную цель (либо группу тесно  взаимосвязанных хозяйственных  целей)». И далее – «формально вертикально интегрированная компания может включать в себя одну или  несколько групп юридических  лиц, обладающих признаками холдинговых  компаний. Тем не менее, вертикально интегрированная компания управляется из одного центра, в качестве которого может выступать организация, не являющаяся формальным владельцем пакетов акций участников компании»⁵⁵. В качестве примера вертикально интегрированных компаний цитируемый автор приводит нефтяные, судостроительные компании.

Соглашаясь с мнением  Д.В. Гололобова о существовании  в отдельных отраслях российского  бизнеса производственно-технологических  комплексов, осуществляющих согласованную  производственную и коммерческую деятельность, полагаем, что все эти объединения  подпадают под определение холдинга вертикально интегрированного типа. Холдинги многолики, и подавляющее большинство из них создано как раз не с целью владения и распоряжения ценными бумагами, а для обеспечения эффективной производственной деятельности входящих в их состав участников. Другое дело, как отмечает Д.В. Гололобов, что действующее законодательство не обеспечивает надлежащего правового регулирования холдингов, как бы игнорируя особенности этого хозяйствующего субъекта, самым широким образом представленного в современном российском бизнесе.

Диверсифицированные холдинги, или конгломераты, образуют участники, принадлежащие к различным отраслям производства и сферам деятельности, технологически между собой не связанным. Диверсификация осуществляется путем  распределения производственного  портфеля между различными отраслями  производства, расширения ассортимента выпускаемой продукции, производимых услуг в целях обеспечения  финансово-хозяйственной устойчивости компании и снижения предпринимательских  рисков. Ярким примером диверсифицированного бизнеса являются российские холдинги АФК «Система»⁵⁶, «Интеррос»⁵⁷.

Конгломераты, исходя из доминирующей точки зрения, являются диверсифицированными корпоративными образованиями, возникающими в результате межотраслевой интеграции. Многопрофильность производства снижает производственные риски, позволяет целенаправленно распоряжаться финансовыми потоками, направляя их в сферу деятельности, которая принесет наибольшую прибыль. Конгломерат может существовать как в организационной форме холдинга, так и в других формах (например, простого товарищества) и даже в рамках одной многопрофильной коммерческой организации.

Интересно заметить, что  очень многие российские объединения  начала рыночных преобразований в экономике  были конгломератами. Причин тому несколько, и прежде всего - тотальная приватизация, недооцененность промышленных активов, провоцирующая стремление имеющих возможность скупать такие активы. Но с течением времени преимущества конгломератов, в том числе их относительная устойчивость, возможность межотраслевых переливов капиталов при падении прибыльности в той или иной отрасли, стали нивелироваться недостатками этих объединений - неповоротливостью управления, высокими издержками осуществления многопрофильной деятельности и пр. В настоящее время распространенными явлениями стали аутсорсинг - работа на привлеченных источниках; избавление от непрофильных активов. Эти процессы не исключают, но уменьшают распространенность конгломератов, которые все больше уступают дорогу вертикально-интегрированным бизнес-системам.