Кредитные организации

В ФЗ "О банках и банковской деятельности" установлено только, что кредитная организация вправе осуществлять банковские и иные сделки в иностранной валюте только при  наличии валютной лицензии на осуществление  банковских операций (ч. 5 ст. 5).

Однако в данном случае следует особо подчеркнуть, что  сама возможность осуществлять как  банковские операции, так и все  разрешенные сделки и виды деятельности, не относящиеся к ним, возникает  у кредитной организации только после получения любой из лицензий Банка России на осуществление банковских операций. Иными словами, право на их осуществление связывается не с указанием в такой лицензии, а с фактом ее получения. Этот вывод  касается применения действующего Закона Вместе с тем для устранения возможности иного толкования он все равно требует прямого закрепления в законе.

Отзыв или аннулирование  лицензии на осуществление банковских операций является основанием для ликвидации кредитной организации (ст. 23.1 ФЗ "О банках и банковской деятельности").

В период после отзыва или  аннулирования лицензии и до дня  вступления в силу решения арбитражного суда о признании кредитной организации  несостоятельной (банкротом) или о  ее ликвидации осуществляются только действия, прямо указанные в ч. 12 ст. 20 ФЗ "О банках и банковской деятельности".

Это следующие действия:

1) взыскание и получение  задолженности, в том числе  по ранее выданным кредитам, осуществление  возврата авансовых платежей, ранее  осуществленных кредитной организацией, получение средств от погашения  ценных бумаг и доходов по  ценным бумагам, принадлежащим  кредитной организации на праве  собственности;

2) осуществление возврата  имущества кредитной организации,  находящегося у третьих лиц;

3) получение доходов от  ранее проведенных банковских  операций и заключенных сделок, а также от операций, связанных  с профессиональной деятельностью  данной кредитной организации  на рынке ценных бумаг;

4) осуществление по согласованию  с Банком России возврата денежных  средств, ошибочно зачисленных  на корреспондентский счет или  корреспондентский субсчет кредитной  организации;

5) осуществление возврата  клиентам кредитной организации  ценных бумаг или иного имущества,  которые приняты кредитной организацией  на хранение, по договорам доверительного  управления или иным договорам,  связанным с осуществлением кредитной  организацией профессиональной  деятельности на рынке ценных  бумаг;

6) осуществление иных  действий по выполнению функций  назначенной Банком России временной  администрации по управлению  кредитной организацией, предусмотренных  законодательством.

В настоящее время наиболее активно развиваются электронные  банковские услуги и услуги по операциям  с ценными бумагами, что обуславливается  необходимостью обеспечения электронных  расчетов для клиентов, использующих возможности электронной экономической  деятельности. Что касается правового  регулирования предпринимательской  деятельности в данной сфере –  то в России оно находиться лишь на стадии активного формирования. И все же, рассмотрим этот вопрос поподробнее. 
Прежде всего, определим, что собой представляет электронная банковская деятельность? Это деятельность в области предоставления уполномоченными кредитными организациями электронных финансовых услуг, в том числе в области электронных расчетов с использованием банковских карт и систем электронных денег, биржевые операции с фондовыми ценностями и финансовое посредничество иных участников электронной экономической деятельности. В законодательстве не содержится определение, что же следует включать в понятие «Электронные банковские услуги». Однако, исходя из практики, можно предположить, что электронные банковские услуги включают в себя: 
· Осуществление банковских электронных расчетов с использованием пластиковых (банковских) карт; 
· Осуществление банковской деятельности с использованием специальных и локальных компьютерных сетей (межбанковские электронные расчеты); 
· Осуществление банковской деятельности с использованием сети Интернет (банк-клиент, Интернет-банкинг). 
С экономической точки зрения можно выделить оптовые и розничные электронные банковские услуги, хотя конечно такое разделение будет скорее формальным. При этом розничными электронными услугами следует считать операции кредитных операций по выпуску в обращение и обслуживанию банковских пластиковых карт, в том числе через банкоматы и системы электронных расчетов. А под оптовыми электронными услугами – предоставлением кредитными организациями и платежными системами клиентам услуг по осуществлению межбанковских электронных расчетов, управлению финансами через компьютерные сети (например, «Банк-Клиент»). Еще раз отметим, что использование системы электронных расчетов, осуществляемых посредством инструмента удаленного управления банковским счетом, находиться на стадии динамичного развития. Этим можно объяснить пробелы в российском законодательстве. Однако, безусловно, за последние пять лет, существенно расширился перечень нормативно-правовых актов, регулирующих данную сферу деятельности. В первую очередь, это ФЗ «О банках и банковской деятельности», Положения ЦБ РФ от 3 октября 2002 г. N 2-П "О безналичных расчетах в Российской Федерации". К тому же, принятые в соответствии с полномочиями, предоставленными законом, нормативные акты Банка России регулируют осуществление безналичных расчетов в Российской Федерации, правила эмиссионно-кассовых операций, правила бухгалтерского учета в кредитных организациях. Так, например, Указание Банка России от 24 апреля 2003 г. N 1274-У "Об особенностях применения форматов расчетных документов при осуществлении электронных расчетов через расчетную сеть Банка России" (в ред. последующих изменений), установлен порядок применения кредитными организациями (филиалами) и другими клиентами Банка России, не являющимися кредитными организациями (филиалами), расчетных документов в электронной форме при осуществлении безналичных расчетов через расчетную сеть Банка России. 
Отметим, что правовое регулирование оказания электронных банковских услуг является общая неопределенность в вопросе юридического статуса и юрисдикции глобальной сети Интернет.

Наличие ограничений на деятельность кредитных организаций в период до получения лицензии на осуществление  банковских операций и после ее отзыва (аннулирования) не позволяет говорить о наличии у нее в этот период общей правоспособности (правосубъектности). Она также является исключительной.

Эти признаки принципиально  отличают правосубъектность кредитных  организаций от признаваемой за ними судебной практикой  специальной правосубъектности, под которой понимается возможность и способность юридических лиц осуществлять права и обязанности, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в их учредительных документах.

Исходя из вышеизложенного, к числу вопросов, касающихся правосубъектности  кредитных организаций и не урегулированных  прямо законом в настоящее  время, следует отнести:

- допустимость сужения  операций, сделок и видов деятельности  кредитных организаций учредительными  документами (введения самоограничений);

- возможность совершения  кредитной организацией любых  операций, сделок и видов деятельности  только после получения лицензии  на осуществление банковских  операций.

Содержание специальной правосубъектности кредитных организаций сводится к осуществлению (выполнению):

1) банковских операций 

2) банковских сделок 

3) иных сделок и видов  деятельности в соответствии  с законодательством РФ 

4) операций с ценными  бумагами 

5) отдельных публичных  функций 

При этом первые четыре пункта касаются реализации гражданской правосубъектности  и представляют собой дозволения в рамках общего запрета, а пятый пункт - административной (финансовой) правосубъектности и представляют собой публичные обязанности, существующие вне зависимости от воли и интересов кредитной организации. Сопутствующие права и обязанности могут быть как частноправовые, так и публично-правовые.

Специальная правосубъектность должна быть закреплена в определении кредитной организации и отражена в Гражданском кодексе РФ. Однако и в настоящее время можно утверждать о ее наличии у кредитных организаций. Это связано с тем, что положения абз. 2 п. 4 ст. 2 ФЗ "Об акционерных обществах" и абз. 3 п. 2 ст. 2 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также ФЗ "О банках и банковской деятельности" имеют приоритет перед Гражданским кодексом РФ как специальные.

Нормы Гражданского кодекса РФ как кодифицированного акта на основании ст. 76 Конституции РФ не могут иметь безусловного приоритета перед нормами других федеральных законов Соответственно применяется принцип приоритета специальной нормы перед общей. Специальными в данном случае будут являться нормы, закрепляющие особенности, присущие для кредитных организаций как субъектов права

Специальная правосубъектность кредитных организаций предопределяет приемы, используемые при правовом регулировании банковской деятельности. В частности, правовое регулирование банковской деятельности строится на разрешительном типе правового регулирования. В основе лежит общий запрет кредитным организациям осуществлять все сделки, операции и виды деятельности, кроме прямо разрешенных и только при наличии лицензии Банка России. Этот запрет как правовой принцип выражен в целой системе правовых норм, в том числе закрепляющих специальную правосубъектность кредитных организаций. Конкретные указания на возможность осуществления определенных сделок, операций и видов деятельности являются общими дозволениями в рамках общего запрета. Реализация этих дозволений может быть обусловлена необходимостью соблюдения определенных требований (публичных обязанностей), выполнение которых является необходимым условием возникновения соответствующих правоотношений (например, по формированию уставного капитала).

Причины, предопределяющие специальную правосубъектность кредитных организаций:

В данном случае необходимо разделять экономические и юридические  причины.

Экономическими причинами  обусловлено выделение банковского (кредитного) рынка как разновидности  финансового рынка, в котором  кредитные организации выступают  в качестве финансовых посредников, организующих движение денежных потоков  в экономике. При этом "особенность  банковского кредита состоит  в том, что он предоставляется  не как некая сумма денег, а  как капитал. Эти предоставленные  взаймы денежные средства не просто должны совершать круговращение в хозяйстве  заемщика, но и возвратиться к своей  исходной юридической точке с  приращением в виде ссудного процента как части вновь созданной стоимости⁵ .Разделение банковского (кредитного) рынка и других разновидностей финансового рынка, в частности страхового и фондового, обусловлено следующими основными причинами:

Размер процентов, которые кредитная организация обязана выплатить клиентам по привлеченным от них денежным средствам на счета и во вклады, не зависит от результатов их использования кредитной организацией, т.е. кредитная организация сама несет риски своей деятельности и не перекладывает их на клиентов.

Разные виды рисков, а  также порядок их оценки, перераспределения  и снижения, в свою очередь, предопределяют потребность к юридическому разграничению  и установлению правил совмещения видов  деятельности на финансовых рынках, чтобы  риски одного вида деятельности не покрывались средствами, полученными  при осуществлении другого вида.

Данные правила могут  быть различными в отдельных государствах и зависят не только от экономических  причин (развитие экономики в целом, конкретных видов финансовых инструментов, конкуренции в отдельных сферах), но и юридических причин (наличие  соответствующего качественного правового  регулирования, сложившейся системы  государственного контроля (надзора), механизма защиты прав и законных интересов).

Указанное регулирование  может производиться по следующим  направлениям:

- выделение отдельных  видов деятельности на финансовом  рынке с разными правовыми  режимами (банковской, страховой, профессиональной  деятельности на фондовом рынке,  инвестиционных фондов, негосударственных  пенсионных фондов, кредитных кооперативов, ломбардов и т.д.);

- установление запретов  на совмещение этих видов деятельности (например, банковской и страховой)  либо правил их совмещения (например, банковской и профессиональной  деятельности на фондовом рынке);

- установление строго  определенных форм вложения (использования)  аккумулированных денежных средств.

Кроме того, может устанавливаться  разграничение внутри отдельных  видов деятельности, например деление  банков на: инвестиционные и расчетные, федеральные и региональные (местные).

Правосубъектность юридических  лиц является правовым средством  закрепления этих правил. В свою очередь, специальная правосубъектность кредитных организаций позволяет разграничить и установить правила совмещения банковской деятельности с другими видами деятельности на финансовых рынках.

С юридической точки зрения специальная правосубъектность кредитных организаций предопределяется основной особенностью банковской деятельности, осуществляемой за счет средств, привлеченных на счета и во вклады, которые должны возвращаться кредитной организацией по первому требованию клиента (за исключением вкладов юридических лиц на иных условиях возврата). Это также подтверждает то, что кредитная организация несет риски своей деятельности сама и не разделяет их со своими клиентами.

Учитывая это, за счет установления специальной правосубъектности законодатель предписывает кредитным организациям определенные формы привлечения и размещения этих средств и тем самым ограничивает риски их потери или вложения в неликвидные активы (которые сложно обратить назад в денежные средства). Это основная причина специальной правосубъектности всех обладающих ею организаций, работающих на финансовом рынке со средствами клиентов.

Как отмечает О.М. Олейник, исключительность банковской деятельности необходима для  достижения двух целей - выделения из общих хозяйствующих субъектов  специальной группы, обслуживающей  денежный оборот, и обеспечения государственного контроля за этой группой субъектов⁶