Правовой статус индивидуального предпринимателя без образования юридического лица

В соответствии с п. 1 ст. 21 ГК РФ полная гражданская дееспособность возникает по достижении гражданином 18 лет; в случае вступления в брак до 18 лет; в порядке эмансипации с 16 лет по решению органа опеки и попечительства или суда. Однако буквальное толкование ст. 27 ГК РФ не дает возможности однозначно определить минимальный возраст, с которого лицо может заниматься предпринимательской деятельностью. Анализ ст. 22.1 Закона № 129-ФЗ, которая содержит перечень документов, представляемых в регистрирующий орган несовершеннолетними, изъявившими желание получить статус индивидуального предпринимателя, позволяет сделать вывод о возможности стать предпринимателем и в 14 лет⁵². В частности, такой позиции придерживается К.Тотьев⁵³. Тем не менее, С.В.Величко не согласна с таким выводом, т.к., во-первых, установление 14-летнего возраста для начала осуществления предпринимательской деятельности приведет к невозможности применения мер уголовной, административной и финансовой (налоговой) ответственности к таким предпринимателям за нарушение действующего законодательства, поскольку названные виды ответственности наступают с 16 лет. Во-вторых, для совершения каждой сделки несовершеннолетнему необходимо будет получать письменное согласие законных представителей. Сделки же, совершенные без их согласия, могут быть оспорены. Для выхода из сложившейся ситуации, мы предлагаем изменить ст. 27 ГК РФ, дополнив ее положением о том, что эмансипация должна предшествовать предпринимательской деятельности. Кроме того, в ГК РФ необходимо четко установить возраст, с которого несовершеннолетний гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью, который не должен быть ниже 16 лет.

Хочется также  отметить, что ст. 22.1 Закона № 129-ФЗ не предусматривает особенностей комплекта  документов, которые могли бы представляться в регистрирующий орган совершеннолетними гражданами, ограниченными судом в дееспособности, с согласия их законных представителей, хотя ГК РФ не запрещает таким лицам заниматься предпринимательской деятельностью. Из содержания же ст. 22.1 можно сделать два противоречащих друг другу вывода: Закон № 129-ФЗ не требует согласия законных представителей лиц, ограниченных судом в дееспособности, на осуществление ими предпринимательской деятельности; Закон № 129-ФЗ не допускает участия указанных лиц в предпринимательской деятельности. Поэтому, как нам кажется, п. 1 ст. 22.1 следовало бы дополнить подпунктом примерно следующего содержания: «…нотариально удостоверенное согласие законного представителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, дееспособность которого ограничена судом по основаниям, установленным статьей 30 ГК РФ».

В соответствии с п. 3 ст. 8 Закона № 129-ФЗ государственная  регистрация индивидуального предпринимателя  осуществляется по месту его жительства. Государственная регистрация вновь создаваемого КФХ осуществляется не по месту нахождения земельного участка, выделенного для ведения деятельности (если таковой имеется), а также по месту жительства главы будущего фермерского хозяйства. Поэтому место регистрации КФХ не всегда совпадает с местом нахождения соответствующего земельного участка (они могут относиться даже к разным субъектам Российской Федерации)⁵⁴. Все сведения о предпринимателях заносятся в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей. В случае перемены места жительства предпринимателем регистрирующий орган вносит в ЕГРИП соответствующую запись и пересылает регистрационное дело в регистрирующий орган по новому месту жительства индивидуального предпринимателя⁵⁵.

Важно заметить, что норма п. 3 ст. 8 Закона № 129-ФЗ сформулирована как императивная, не предполагающая иных вариантов определения места государственной регистрации; толковать ее расширительно недопустимо. Это связано с тем, что место жительства – важный идентифицирующий признак, а также оно определяет подсудность рассмотрения дел в арбитражных судах и судах общей юрисдикции⁵⁶. Тем не менее, возникает следующая проблема: лица, не имеющие определенного места жительства, не могут быть зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей.

По нашему мнению, правило, закрепленное в п. 3 ст. 8, вряд ли можно признать справедливым и  демократичным, т.к. многих граждан, социально  незащищенных, но способных к предпринимательской  деятельности, оно лишает возможности  хотя бы попытаться самостоятельно поправить свои дела. В России существуют две группы лиц, которых можно отнести к лицам, не имеющим постоянного места жительства. Одну составляют антисоциальные личности, становящиеся бомжами, как правило, добровольно или в силу каких-то субъективных обстоятельств; другую образуют граждане, которые, напротив, ведут себя достойно, учатся или работают, имеют собственность, содержат семью, т.е. ведут социальный образ жизни, но из-за формальностей, а порой из-за неверного применения государственных регуляторов отдельных общественных процессов их причисляют к бомжам⁵⁷. Нельзя не обратить внимание и на то, что норма п. 3 ст. 8 противоречит ряду положений Конституции РФ. Так она не согласуется с конституционными нормами о том, что каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельности (ч. 1 ст. 34); каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию (ч. 1 ст. 37). Таким образом, законодателю следовало бы изменить редакцию п. 3 ст. 8 Закона № 129-ФЗ, использовав более корректную формулировку. Необходимо найти юридическую конструкцию, которая бы, с одной стороны, обеспечивала беспрепятственную реализацию конституционных прав и свобод человека и гражданина, а с другой – гарантировала интересы кредиторов и других контрагентов индивидуального предпринимателя, не препятствовала применению правил подсудности, установленных процессуальным законодательством.

Надо помнить, что место  жительства гражданина, по которому он зарегистрирован в качестве индивидуального  предпринимателя, т.е. определенное жилое помещение, не может использоваться в качестве места, где непосредственно осуществляется предпринимательская деятельность, связанная с промышленным производством (ст. 288 ГК РФ). В то же время согласно п. 2 ст. 17 ЖК РФ допускается использование жилого помещения для осуществления профессиональной деятельности или индивидуальной предпринимательской деятельности проживающими в нем на законных основаниях гражданами, если это не нарушает права и законные интересы других граждан, а также требования, которым должно отвечать жилое помещение. Например, непосредственно по месту жительства могут работать предприниматели, чей труд связан преимущественно с интеллектуальной деятельностью – сбором и анализом информации, созданием научных и литературных произведений, подготовкой произведений к опубликованию, программированием, бухгалтерским учетом и аудитом, репетиторством, консалтингом и т.п. В связи с этим мы предлагаем дополнить п. 3 ст. 288 ГК РФ положением о том, что граждане могут осуществлять в жилом помещении деятельность, не нарушающую охраняемые законом права других проживающих в данном помещении лиц, а также соседей.

Физическое лицо, желающее зарегистрироваться в качестве индивидуального  предпринимателя, должно предоставить исчерпывающим образом перечисленные ст. 22.1 Закона № 129-ФЗ документы в регистрирующий орган⁵⁸. С 01.01.2004 г. регистрацией индивидуальных предпринимателей занимаются налоговые органы. За государственную регистрацию физического лица в качестве индивидуального предпринимателя уплачивается государственная пошлина в размере 400 рублей (подп. 8 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).

Государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Датой представления документов для государственной регистрации индивидуального предпринимателя считается день их получения надлежащим регистрирующим органом (п. 2 ст. 9 Закона № 129-ФЗ).

Моментом государственной  регистрации, т.е. моментом, начиная  с которого этот административный акт  считается совершенным, юридически значимым и влечет правовые последствия, признается внесение регистрирующим органом  соответствующей записи в ЕГРИП. Основанием для этого является решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом. Данный юридический факт подтверждается документом установленной формы, которая зависит от содержания конкретного акта государственной регистрации⁵⁹.

Что же касается лицензионного механизма, то его  назначение видится в установлении особого государственного контроля за осуществлением таких видов предпринимательства, которые в силу присущих им особенностей сопряжены с реализацией наиболее важных публичных интересов, а полномочия лицензирующих органов оперативно реагировать на допущенные нарушения путем приостановления или аннулирования лицензии позволяют считать лицензирование весьма эффективным средством государственного надзора⁶⁰.

Правовая база лицензирования весьма обширна. Особую роль в ней играют законы, прежде всего, Федеральный закон от 08.08.2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»⁶¹ (далее – Закон № 128-ФЗ). Но он не распространяется на виды деятельности, указанные в п. 2 ст. 1 этого Закона: деятельность в области связи, страхование, международные перевозки грузов и пассажиров, на деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг, биржевую и некоторые другие виды деятельности, лицензирование которых регулируется специальным законодательством.

В литературе называется ряд признаков, основополагающих при  формировании перечня лицензируемых видов деятельности: опасность конкретной деятельности для неограниченного круга лиц, не участвующих в ее осуществлении, а также обороне страны и безопасности государства, культурному наследию народов РФ; вовлечение ею в свою среду неограниченного круга участников; высокая доходность такой деятельности; невозможность регулирования иными методами, кроме лицензирования⁶².

Соискателями  лицензии могут быть юридические лица или индивидуальные предприниматели. Если индивидуальный предприниматель осуществляет несколько лицензируемых видов деятельности, то потребуется лицензия на каждый вид. Так, например, прокурор обратился в Арбитражный суд с заявлением о привлечении ИП к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в виде штрафа. Решением суда заявленные требования удовлетворены на основании того, что материалами дела подтверждено наличие в действиях ИП состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ. Кассационная инстанция не нашла оснований для их отмены. Из материалов дела следует, что в ходе проведения проверки соблюдения ИП исполнения лицензионных требований и условий осуществления медицинской деятельности сотрудниками Роспотребнадзора установлено оказание стоматологических услуг населению без лицензии. Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования сделал вывод о том, что факт правонарушения и вина ИП в осуществлении медицинской деятельности при отсутствии соответствующей лицензии доказаны материалами дела. Кроме того, материалами дела установлено, что ИП при отсутствии специальной лицензии дополнительно осуществлял работы, отнесенные к стоматологии хирургической (удаление зубов), что подлежит самостоятельному лицензированию. Следовательно, в действиях ИП имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ⁶³.

Закон № 128-ФЗ предусматривает общий и упрощенный порядки лицензирования. Последний избирается соискателем лицензии или лицензиатом, желающим вести виды деятельности, перечисленные непосредственно в этом Законе и при условии заключения соискателем лицензии или лицензиатом договора страхования гражданской ответственности либо при наличии у лицензиата сертификата соответствия осуществляемого им лицензируемого вида деятельности международным стандартам (п. 6 ст. 9).

Для получения  лицензии соискатель представляет документы, перечисленные в Законе № 128-ФЗ, иных федеральных законах и положениях о лицензировании конкретных видов деятельности, в лицензирующие органы. Согласно ст. 2 Закона № 128-ФЗ лицензирующие органы – федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющие лицензирование в соответствии с Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности». Соискателю лицензии не требуются документы, предусмотренные положениями о лицензировании конкретных видов деятельности для общего порядка. Для получения лицензии в упрощенном порядке он предоставляет лишь заявление, копии учредительных документов и документ, подтверждающий уплату государственной пошлины за рассмотрение заявления о предоставлении лицензии⁶⁴. Требовать иные документы, кроме указанных в нормативных правовых актах, лицензирующие органы не имеют право. В соответствии с законодательством РФ соискатель лицензии, как и лицо, изъявившее зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, несет ответственность за предоставление недостоверных или искаженных сведений. Все документы должны быть приняты по описи. Лицензирующий орган обязан вручить заявителю копию описи с отметкой о дате приема документов.

Лицензирующий орган принимает решение о  предоставлении лицензии или об отказе в ее предоставлении (перечень оснований для отказа закрытый) в срок, не превышающий 45 дней (в общем порядке) или 15 дней (в упрощенном порядке) со дня получения заявления и необходимых документов. НК РФ устанавливает виды и размеры платежей, взимаемых с соискателя лицензии в процессе лицензирования⁶⁵.

После получения документа, подтверждающего наличие лицензии, индивидуальный предприниматель вправе осуществлять указанный в этом документе  вид деятельности. Спорным на сегодняшний день остается вопрос, как меняется объем правоспособности индивидуального предпринимателя с получением лицензии. В правовой литературе и среди правоприменителей находит поддержку позиция, согласно которой появляющаяся в результате получения лицензии правоспособность является специальной. Но насколько обоснована такая точка зрения? В соответствии с ГК РФ отдельными видами деятельности лицо может заниматься только на основании лицензии. Т.е. можно прийти к выводу, что правоспособность подвергается ограничению. Но, как мы установили ранее, при лицензировании за лицензиатом оставляется свобода для формулирования большинства существенных условий деятельности, а лицензирующие органы лишь констатируют возможность лицензиат осуществлять такую деятельность. Таким образом, еще раз подчеркнем, что сам объем-то правоспособности лица не изменяется. И тогда логично предположить, что ограничению подвергается не сама правоспособность, а скорее право на ее реализацию. Да и в значительной мере предприниматель получает лицензию не для ограничения, а для последовательного расширения сферы своей предпринимательской деятельности. Поэтому мы полагаем, что в этом смысле приобретаемая после получения лицензии правоспособность является не специальной, а дополнительной по отношению к уже имеющейся у предпринимателя общей правоспособности.