Сущность права, его социальное назначение и признаки

o                     верховенство Конституции и законов в правовой системе (ст. 15 ч. 1 Конституции);

o                     приоритет норм и принципов международного права (ст. 15 ч. 4 Конституции); постановления европ суда по правам чел явл вновь открывшимися обстоятельствами. КС РФ – его интерпритация. Зорькин – пределы уступчивости. Есть интересы России.

o                     прямое действие законов (ст. 15 ч. 1 Конституции); но – механизмы страдают…домашний арест

o                     равенство субъектов перед законом  и судом (ст. 19 Конституции); формальный характер, стремимся к единому подходу.

o                     ответственность за вину (психич отношение лица) и презумпция (предположение) невиновности (ст. 49 Конституции, ст. 5 УК РФ); работает оч слабо, возбудить легче, чем отменить, а число оправдательных приговоров очень мал.

o                     судебная защита прав и свобод граждан (ст. 46 Конституции).

Перечисленные принципы права не являются исчерпывающими. В действующем российском законодательстве могут быть выявлены и иные общие принципы права.

Функции права

По своему назначению и основной функции право выступает регулятором общественных отношений. В этом качестве право, во-первых, закрепляет общественные отношения, обеспечивает их неприкосновенность, во-вторых, способствует их развитию, в-третьих, вытесняет чуждые, вредные данному обществу отношения.

Функции права конкретизируют служебную роль права как регулятора общественных отношений. При этом функции права могут рассматриваться в двух плоскостях. Во-первых, направления правового воздействия на волю и сознание людей вне непосредственно правового регулирования (общесоциальные функции). Во-вторых, основные направления правового регулирования общественных отношений при помощи специальных правовых средств, использование которых в практической деятельности приводит к достижению определенных социальных результатов (специально-юридические функции).

К общесоциальным функциям права относятся следующие:

Информационная функция. Правовые нормы выступают как средства информации о возможном (дозволенном), обязательном (должном) запрещенном. Информационная функция права способствует формированию рациональных (познавательных) элементов правосознания.

Ценностно-ориентационная функция. Право здесь формирует мотивы поведения в сфере правового регулирования, правовые установки и убеждения в необходимости и целесообразности активно-правомерного поведения, стимулирует правовую активность личности.

Превентивная (воспитательная) функция. Направлена на предупреждение совершения противоправных поступков лицами, склонными к совершению правонарушений.

К специально-юридическим функциям относятся регулятивные (статическая и динамическая) и охранительная функции права.

Регулятивные функции направлены на закрепление и развитие общественных отношений путем установления различных вариантов правомерного поведения, предоставления лицам субъективных прав, возложения юридических обязанностей при помощи управомочивающих, запрещающих и обязывающих юридических норм.

В зависимости от характера и содержания взаимных прав и обязанностей субъектов, юридических механизмов их реализации различаются:

Регулятивная статическая функция. Направлена на закрепление общественных отношений, возведение их в ранг неприкосновенных с помощью управомочивающих и запрещающих норм (например, закрепление института права собственности). Обеспечивается статическая функция путем возложения на лиц обязанностей воздерживаться от совершения определенных действий. Активный элемент в рамках статической функции - носитель субъективного права, которому принадлежат правомочия на активные положительные действия, а также право требовать воздерживаться от определенных действий со стороны обязанных лиц.

Средства: предоставление прав и возложение обязанностей от нарушения этого права.

Регулятивная динамическая функция. Способствует развитию общественных отношений, стимулирует возникновение новых отношений с помощью обязывающих норм права. Главное юридическое средство, обеспечивающее динамическую функцию, - возложение на лиц юридических обязанностей к активным положительным действиям. Правомочия в рамках данной функции заключаются в праве требования совершения определенных действий обязанными лицами (институты трудового права).

Охранительная функция. Направлена на вытеснение из жизни общества вредных, чуждых общественных отношений при помощи охранительных норм, предусматривающих неблагоприятные последствия, наступающие за совершение правонарушений (санкции). Таким образом, реальное проявление охранительная функция права находит при совершении правонарушений, добровольном неисполнении юридических обязанностей. Главное средство проведения в жизнь охранительной функции - применение мер правового государственного принуждения, прежде всего юридической ответственности. Обязанные лица (правонарушители) при осуществлении охранительной функции права претерпевают определенные меры государственно-принудительного воздействия за совершенное правонарушение, выполняют некоторые положительные действия, предписанные им нормами права.

Изложенное понимание функций права имеет методологическое значение в общей теории права при изучении ряда других правовых явлений: норм права, правоотношений, юридической ответственности.

Источники права

Право является институционным образованием и находит обязательное внешнее выражение в определенных официальных источниках, признаваемых государством. Источники права (в юридическом смысле) - это формы (способы) внешнего закрепления, изменения или отмены правовых норм.

Материальный смысл – факторы, влияющие на право – истоки - экономика политика.

Основными источниками права являются:

1)                  санкционированные обычаи - правила поведения, сложившиеся исторически, в силу многократного повторения фактических отношений, которым придается, общеобязательное значение, которые обеспечиваются (санкционируются) государством;

2)                  санкционирование – указывается в нпа, о не сущность – фамилия ребенка по фамилии отца, если иное не указано, т.е. законод ссылается, но не указывает, либо суд ссылается на обычай, но не делает его обязат – ГК ст5 – обычай правового оборота.

3)                  судебные или административные прецеденты - решения судебных или административных органов по конкретным делам, которым впоследствии в установленном порядке придается общеобязательное значение при решении других аналогичных дел; не источник права в России, в англо-сакс системе.

4)                  нормативные правовые акты - наиболее распространенные источники права в современных правовых системах, которые формируются в процессе специальной деятельности правотворческих органов и направлены на установление, изменение или отмену правовых норм. Легального определения нпа нет – в постановлениях есть – постановл пленума ВС РФ от 29.11.2007 48 – п. 9 перечислены существенные признаки нпа, определения нет – издание в установл порядке управом органом гос власти, органом мсу или должн лицом. Наличие в нем правовых норм, т.е. правил поведения, обязат для неопред круга лиц, неоднократное применение.

Законы и подзак акты (указы и т.д.)

Помимо перечисленных основных источников права, известны и другие: нормативные договоры (в межд праве обязателен для сторон), общепризнанные нормы и принципы международного права, религиозные тексты (Коран, сунна в мусульманском праве).

Нпа – офиц.

Нетепичные источники – правовые позиции КС РФ, кот приостанавл действие правовых норм, противореч КРФ, либо дается толкование закона др правового акта о соотв их конст-правв положениям. Пост КРФ – ЖК ст. 60 ч. 1 –раньше если не проживает более 6ти месс, можно выписывать, в 95 г практика изменилась в результ пост КС РФ, т.е. врем непроживание гражданина не несет утраты прав проживания и польования.

Толкование – содержание не меняют, а смысл меняют в процессе толкования – ст. 167 и 302 – о признании недейств – раньше реституция двууст – все возвращ на свои места – сейчас по заявл Немировой…пост суда – виндикация была рекомендована – двууст рест только по ничт, по оспоримой действует принцип добросовестности приобретателя.

Право и правовая система

Особенности правового регулирования общественных отношений той или иной страны могут быть выявлены при анализе всех основных правовых явлений, образующих правовую систему.

Правовая система - это взятые в единстве и взаимодействии основополагающие (конститутивные), социально однородные правовые явления, характеризующие особенности и уровень правового развития той или иной страны.

Правовая система - собирательное понятие. Она включает следующие основные правовые явления правовой действительности общества:

              собственно право (объективное право) - юридические нормы, объединенные в отрасли права, правовые институты;

              внешние формы выражения права (юридические источники) - нормативно-правовые акты, судебные прецеденты, правовые обычаи и др.;

              юридическая практика и ее результат - правоположения, вырабатываемые прежде всего юрисдикционными органами, - определения, решения, приговоры судов, интерпретационные акты официального нормативного и казуального толкования права;

              правовые идеи, теории, конструкции в системном выражении, образующие правовую идеологию как элемент общественного научного правосознания.

В зависимости от особенностей основных элементов правовых систем и сходных юридических признаков национально-правовые системы отдельных стран образуют правовые семьи.

Правовая семья - категория, которая служит для определения относительного единства национально-правовых систем ряда стран, которые имеют сходные юридические черты основных элементов и отражают особенности конкретно-исторического развития этих правовых систем.

В современном мире сложилось несколько правовых систем, которые образуют правовые семьи и отличаются следующими юридическими признаками.

1). Романо-германская (континентальная) правовая семья (национально-правовые системы Франции, Германии, Италии, Испании, России и др.):

              исторически сложилась в основном в странах Западной Европы в результате рецепции римского права;

              право (система права) имеет четкое деление на отрасли права, подразделяется на публичное и частное право;

              основными юридическими источниками права являются нормативно-правовые акты, законы, статуты (правовая система статутного права);

              юридическая практика (правоположения) основана на нормативно-правовых актах, законах, имеет подчиненный характер, не имеет правообразующего значения;

              в общественном правосознании отражается как нормативно-законодательная система, где право выступает в форме закона.

2). Англо-саксонская правовая семья (общее право) (национально-правовые системы Англии, США, Австралии, Канады и др.):

              исторически сложилась в Англии в результате формирования общего права, которое вырабатывалось для всей страны, в противовес местным обычаям;

              право не делится отчетливо на отрасли права, в основном отсутствует деление на публичное и частное право;

              юридическое регулирование строится на судебных решениях, логические принципы которых имеют нормативное значение образцов при рассмотрении аналогичных юридических дел, повышенное значение придано процедурно-процессуальным правилам, судебные прецеденты являются основными источниками права (правовая система прецедентного права);

              юридической практике (правоположениям) придается, наряду с законом, правообразующее значение, суд не только правоприменительный орган, но и субъект, формирующий нормы права;

              в общественном правосознании отражается как нормативно-судебная система, где на первое место выступает непосредственно субъективное право, защищаемое судом.

3). Религиозно-общинная правовая семья (Иран, Саудовская Аравия, ОАЭ, ряд государств Азии и Африки):

              исторически сложилась на основе религиозных догм (мусульманское право), традиций, обычаев. Юридические элементы не получили значительного обособления и существуют в традиционно застойном виде. Доминирующую роль в социальном регулировании имеют религиозные, обычно-общинные формы регулирования;

              система права делится на уголовное, судебное и семейное право (религиозно-юридические разделы Корана), но при этом отсутствует деление на публичное и частное право;

              основные источники права: религиозные догмы (Коран, сунна, иджма), общинно-обычные формы, традиции;

              законодательная и судебная деятельность имеет правообразующее значение лишь при ее соответствии религиозным, обычно-общинным, традиционным формам;

              в общественном правосознании отражается как нормативно-догматизированная система, где основная регулирующая сила - религиозное учение, догма веры, непогрешимая традиция.