Предмет теории государства и права

Законодатели рассматривают  как инструмент устранения пробелов две возможности, способные разрешить  и урегулировать ситуацию в рамках закона:

1) аналогия закона –  решение конкретного юридического  дела на основании правовой  нормы, которая рассчитана не  на данный, а на похожий случай. Аналогия закона применяется  в том случае, когда отсутствует  норма права, регулирующая разбираемый  конкретный жизненный случай, но  в законодательстве есть иная  норма, регулирующая похожие с  ним отношения;

2) аналогия права –  решение конкретного юридического  дела на основании общих принципов  и смысла права. Этот способ  преодоления пробелов можно применить  только в том случае, когда  нет конкретной нормы, способной  урегулировать похожий случай. Ее не должно быть ни в данной отрасли, ни в смежной. Аналогию права применяют тогда, когда в законодательстве отсутствует также норма права, которая регулирует похожий случай, и дело должно решиться на основании главных, общих принципов права, таких как: справедливость, гуманизм, равенство перед законом и т. д. Данные принципы закрепляются в Конституции и иных законах.

Пробелы в праве устраняются, кроме того, при систематизации и  рассмотрении правоприменительной  практики. Законодательный орган  власти, который имеет необходимые  полномочия, может принимать нормы  права, регулирующие отношения, в которых  прежде имел место правовой пробел. Но необходимо заметить, что законодатель не реагирует оперативно на наличие  пробелов в праве, поэтому преимущественно  и используется аналогия при устранении пробелов.

Таким образом, пробел в праве  – это отсутствие в законодательстве юридических норм и институтов, необходимых  для решения дела по существу или  урегулирования общественного отношения  на основании законности и справедливости.

 

49. Формы осуществления  функций государства 

Формы осуществления функций  государства – это упорядоченная  по своим внешним свойствам деятельность государственных органов, через  которые реализуются функции  государства.

Функции — то, чем конкретно  занимается государство. В них проявляется  социальное назначение, сущность государства.

Различают следующие формы  осуществления функций государства:

1) правовая деятельность  – деятельность государственных  органов по изданию и реализации  юридических актов, которая носит  однородный юридический характер;

2) организационная – однородная  по своим внешним характеристикам  и не приводящая к юридическим  последствиям деятельность государства.

В свою очередь, правовую деятельность подразделяют:

1) на правотворческую, связанную с изданием, изменением, а также отменой нормативных правовых актов;

2) правоприменительную, которая направлена на осуществление, исполнение нормативных правовых документов через издание актов применения права;

3) оперативно-исполнительную  деятельность государственных органов,  направленную на разрешение оперативных  вопросов по изданию актов  применения права;

4) правоохранительную деятельность  государственных органов, которая  призвана обеспечивать охрану  правовых норм от нарушений,  а также защищать гражданские  права и обеспечивать выполнение  обязанностей.

Вместе с тем организационная  деятельность включает в себя:

1) организационно-регламентирующую  деятельность. Данная форма деятельности  направлена на решение конкретных  политических задач, а также  на функционирование государственного  механизма на технически организованном  уровне;

2) организационно-хозяйственную  деятельность, связанную с материальным  обеспечением осуществления государственных  функций;

3) организационно-идеологическую  деятельность — это повседневная  деятельность, при которой используются  воспитательные и разъяснительные  методы.

Существует также иная точка зрения, в соответствии с  которой формы осуществления  функций государства являются деятельностью  главных, ключевых звеньев государственного механизма. По характеру своей деятельности они отличаются от негосударственных  организаций и обществ. В соответствии с этим принято также выделять следующие основные формы осуществления  функций государства:

1) законодательная – деятельность  законодательных (представительных) государственных органов, которая  состоит в издании обязательных  для исполнения всеми нормативно-правовых  документов;

2) исполнительная – деятельность  органов исполнительной власти, которая направлена на реализацию  государственных функций в разных  областях общественной жизни;

3) судебная – деятельность  судебных органов, направленная  на осуществление правосудия;

4) контрольно-надзорная –  деятельность государственных органов  по реализации государственного  контроля и надзора над осуществлением  законов на всей территории  государства.

Методами осуществления  функций государства считают  такие средства, с помощью которых  решаются важные задачи государства (в  частности, принуждение, убеждение, планирование и т. д.).

 Формы и методы осуществления функций государства.

Государство должно выполнять  свои функции в присущих ему формах, применять в своей деятельности различные методы.

Различаются правовые и неправовые формы реализации функций государства. В правовых формах отражаются связь государства и права, обязанность государства действовать при выполнении своих функций на основе права и в рамках закона. Кроме того, они показывают, как государственные органы и должностные лица работают, какие юридические действия они совершают. Обычно выделяют три правовые формы осуществления функций государства — правотворческую, правоисполнительскую и правоохранительную.

Правотворческая деятельность — это подготовка и издание нормативно-правовых актов, без которых реализация других функций государства практически невозможна. Например, как осуществлять социальную функцию без кодифицированного социального законодательства, социального права?

От правоисполнительской деятельности зависит тот факт, будут ли законы и другие нормативные акты реализованы или они останутся лишь благими пожеланиями законодателя. Основное бремя по исполнению правовых норм лежит на органах управления (исполнительно-распорядительных органах), возглавляемых правительством страны. Это повседневная работа по разрешению разнообразных вопросов управленческого характера, для выполнения которой исполнительно-распорядительные органы издают соответствующие акты, контролируют выполнение обязанностей исполнителями и др. •

Правоохранительная  деятельность, т.е. властная оперативная и правоприменительная деятельность по охране правопорядка, прав и свобод граждан и т.д., включает в себя принятие мер по предупреждению правонарушений, разрешение юридических дел, привлечение к юридической ответственности и др.

В наше время возрастает роль договорной формы в осуществлении функций государства. Это обусловлено развитием рыночной экономики и децентрализацией государственного управления. Сейчас государственно-властные решения органов государства все больше сочетаются с договорной формой, структурами гражданского общества и гражданами.

Неправовые формы охватывают большой объем организационно-подготовительной работы в процессе осуществления функций государства. Такая деятельность является и необходимой, и правомерной, но она не связана с юридически значимыми действиями, влекущими за собой правовые последствия. Это, например, подготовительная работа по сбору, оформлению и изучению различной информации при разрешении юридического дела, ознакомление с письмами и заявлениями граждан и т.п.

Методы осуществления функций государства достаточно многообразны. Так, выполняя охранительную функцию, государство использует методы убеждения и принуждения, для реализации экономической функции необходим целый набор экономических методов — прогнозирование, планирование, льготное кредитование и инвестирование, государственные субсидии, защита потребителей и др.

 

50. Соотношение  и взаимосвязь государства и  права 

Право представляет собой  систему общеобязательных, формально  закрепленных нормативных актов, предписаний  и правил, которые устанавливает  и реализует государство. Право  выражает интересы всего общества, регулирует наиболее значимые общественные интересы, предоставляя личности субъективные права, а также возлагая на нее  обязанности.

Право находится в тесном взаимодействии с экономикой, политикой  и государством. Так, в частности, экономический уровень развития определяет содержание политики и права, являясь системой отношений, которые  возникают в сфере производства, потребления, распределения материальных благ. Сущность права также определяется системой экономических отношений. Экономические факторы находят  свое отражение в праве, выступают  как необходимость и определенная закономерность правового развития. Таким образом, ни один правовой акт  не может быть создан без учета  экономических условий, экономической  необходимости общества и обоснованности.

Непосредственную связь  имеет право с политикой, которая  является средством оптимального решения  задач, поставленных перед обществом, а также имеет непосредственную связь с государством. Через политические решения общество реагирует на различные  жизненные ситуации. Поэтому политика только в том случае может являться реальной, действенной, когда она  выражает интересы всего населения  государства и в то же время  обусловливает объективные закономерности функционирования определенной политико-правовой системы.

Все важные решения в государстве  осуществляются посредством права, которое объединяет самые важные политические интересы, а также является действенным инструментом их полного  достижения.

Соотношение права и государства  проявляется:

1) в единстве права  и государства. Оно проявляется  в том, что и право, и государство  являются инструментами социальной  регуляции, в результате имеют  общую типологию, происхождение,  одинаково связаны с экономическими, духовными, культурными и иными  сторонами жизни общества, дополняя  друг друга при выполнении  своего социального назначения;

2) различии государства и права, которое осуществляется в различных социальных предназначениях, структуре и содержании, форме государства и права. Это происходит по той причине, что роль государства в обществе – устанавливать и обеспечивать определенный порядок, а роль права – создавать для реализации данного порядка юридический механизм;

3) взаимодействии государства и права. Взаимодействие государства и права проявляется в наличии разнообразных форм влияния государства и права друг на друга. Право формируется, обеспечивается государством, но в то же время государство с помощью права закрепляется. В результате через право формируется государство, а именно его внутренняя организация, форма, структура, устанавливаются главные виды и направления государственной деятельности, реализуются задачи и функции государства;

4) противоречии государства и права, которое возникает в случаях выхода государственной власти из-под контроля общества, стремлении права ограничить власть государства, предотвращая произвол государства.

Выделяют модели взаимоотношений  права и государства:

1) тоталитарная;

2) либеральная;

3) прагматическая.

соотношение государства  и права в их развитии

Существует 3 подхода к  соотношению типологии в теории государства и права. 1. первенство государства – государство, будучи созданным ранее создает право. 2. первенство права – о естетсвенном праве. Государство возникает на нормативной основе. 3. теория параллелизма (дуализма) государства и права. Разделяется государственный и правовой порядок, что былои то и другое одновременно. Государство охраняло определенную территорию и пыталось занять чужие, а внутри довольствовалось примитивной судебной системой. Современное проявление 3-х моделей. 1. императивная – свойственна недемократическим режимам и основывается приоритет верховенства государства над правом. 2. Либеральная. Характерна для стран, придерживается концепции правового государства, а правовое государство – это верховенство права. 3. прагматическая модель – присуща странам с переходным режимом от недемократического строя к демократическому. Там признаются все основы демократического строя, но власть остается авторитарной. Тут можно еще рассказать, что право легализует государство, т.е. государство делает все на законных основаниях. Право формирует государственные механизмы, закрепляет формы правления, устройства, режима. Сдругой стороны государство создает право для общественных отношений.

 

51. Понятие и  стадии применения права.

Применение права - сложный  процесс, состоящий из нескольких связанных  друг с другом стадий.