Правовое регулирование наблюдения как процедуры несостоятельности (банкротства)

Федеральным законом  “О несостоятельности (банкротстве)”  предусмотрено представление в  арбитражный суд отзыва должника на заявление о признании должника банкротом, однако отзыв и возражения по требованиям заявителя направлялись в арбитражный суд уже после  возбуждения производства по делу о  банкротстве, т.е. после введения наблюдения. Кроме того, ни сам Федеральный  закон “О несостоятельности (банкротстве)”, ни арбитражное процессуальное законодательство не предусматривали возможности  обжаловать решение о введении наблюдения в вышестоящую судебную инстанцию. Таким образом, можно было говорить об отсутствие эффективного судебного  контроля над реализацией данной процедуры банкротства.  

Конституционный Суд  РФ указал также, что для приведения действующего порядка возбуждения  производства по делам о банкротстве  в соответствие с Конституцией РФ необходимо нормативное закрепление  как права должника обжаловать в  вышестоящую судебную инстанцию  определение о принятии заявления  о признании должника банкротом, так и возможности представить  суду (судье), в той или иной, процессуальной форме свои разъяснения и возражения по требованиям заявителя до принятия арбитражным судом решения о введении наблюдения. Исключение могут составлять, в частности, ситуации, когда должник скрывается от кредиторов или местонахождение его неизвестно. 

В настоящее время  и до внесения федеральным законодателем  необходимых изменений и дополнений в Закон о банкротстве арбитражные  суды выносят определение о принятии заявления о признании должника банкротом на основании формальной проверки заявления и представленных в соответствии с требованиями названного Федерального закона документов. Введение наблюдения решаться после получения  от должника разъяснений и возражений на заявление, и оформляется отдельным  определением. 

В связи с введением  процедуры наблюдения должник, как  уже говорилось, ограничивается в  распоряжении своими средствами, поэтому  определение о введении настоящей  процедуры направляется в банки  и иные кредитные организации, с  которыми должник имеет договор  банковского счета, в суд общей  юрисдикции, главному судебному приставу по месту нахождения должника, в  налоговые и иные уполномоченные органы. 

 Введение наблюдения  влияет на производство дел,  связанных с взысканием денежных  средств и другого имущества  должника, а также на исполнительное  производство по уже вынесенным  судебным решениям, причем различный  правовой режим устанавливается  для вступивших и не вступивших  в силу судебных решений. Если  на момент введения наблюдения  дело находится в производстве  суда (общей юрисдикции, арбитражного, третейского), то продолжение судебного  разбирательства зависит от кредитора  по конкретному требованию. Производство  по делу, связанному с взысканием  имущества должника, может быть  приостановлено по ходатайству  кредитора. В случае отсутствия  ходатайства производство по  делу продолжается и завершается  вынесением решения. Однако это  решение не может быть исполнено  немедленно. Правда, наличие судебного  решения, подтверждающего требование  кредитора, переводит это требование  в разряд установленных, что избавляет арбитражный суд от необходимости проверять его обоснованность 

В случае приостановления  судебного разбирательства по ходатайству  кредитора он должен обратиться со своим требованием к временному управляющему. Если решение по делу, связанному с взысканием имущества  должника, принято и открыто исполнительное производство, принципиальное значение имеет момент вступления этого решения  в законную силу. 

В случае вступления его в законную силу после начала наблюдения приостанавливается исполнение любого решения. 

Если же решение  вступило в законную силу до начала наблюдения, некоторые решения подлежат исполнению: о взыскании задолженности  по заработной плате, о выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и морального вреда. 
 

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

  

Глава 2. Правовое положение  участников процесса 

о банкротстве при  введении процедуры наблюдения. 
 

Состав участников процесса о несостоятельности, их профессиональные навыки (юристов, экономистов, навыки арбитражного управляющего) зачастую играют решающую роль в судьбе процесса о несостоятельности. Арбитражный суд принимает свои решения, исходя их документальных результатов  работы управляющего, а тот в свою очередь руководствуется документами, предоставленными ему уполномоченными  представителями должника и кредиторов.  

2. 1. Правовой статус  временного управляющего. 
 

Правовой статус временного управляющего составляют как  права и обязанности, установленные  в общих положениях Закона о банкротстве  и применимые в отношении всех арбитражных управляющих, так и  права и обязанности, применяемые  только в отношении временного управляющего. 

Процедура наблюдения признается самими арбитражными управляющими одной из самых сложных процедур банкротства. 

Временный управляющий  назначается арбитражным судом. Федеральный закон “О несостоятельности (банкротстве)” устанавливает определенные требования к порядку выдвижения кандидатуры управляющего и его  назначения. По общему правилу он должен иметь статус индивидуального предпринимателя, обладать специальными знаниями и не иметь заинтересованности в отношении  должника и кредиторов. 

Временными управляющими не могут быть назначены лица: осуществлявшие ранее управление делами должника юридического лица (за исключением случаев, когда  с момента отстранения указанного лица от управления делами должника прошло не менее трех лет), в отношении  которых имеются ограничения  на осуществление соответствующей  деятельности (дисквалифицированные лица) или же лица, имеющие судимость. 

Кандидатура временного управляющего выдвигается кредиторами. Обращает на себя внимание, следующее  положение: должник лишен права  выдвигать кандидатуру временного управляющего, что, на наш взгляд, едва ли можно признать обоснованным, поскольку, как правило, должник более чем  кредиторы, заинтересован в восстановлении платежеспособности. При отсутствии предложений кредиторов арбитражный  суд выбирает из числа лиц, зарегистрированных в арбитражном суде в качестве арбитражных управляющих. По закону арбитражный управляющий должен иметь соответствующую лицензию, которая выдается государственным  органом по делам о банкротстве  и финансовому оздоровлению. 

В настоящее время  подготовка арбитражных управляющих  возложена на Федеральную службу России по финансовому оздоровлению и банкротству. Положение о лицензировании деятельности физических лиц в качестве арбитражных управляющих введено  в действие с 1 марта 1999 г. 

При разработке Положения  о лицензировании названная Федеральная  служба исходила из необходимости введения указанных лицензий нескольких категорий  сложности. Лицензию первого типа можно  получить после сдачи экзаменов  и прохождения аттестации. Эта  лицензия дает право проводить процедуру банкротства в отношении отсутствующего должника или работать вместе с арбитражным управляющим, в его подчинении на более сложных объектах. Для получения лицензии второй категории требуется подтвердить положительный опыт работы, разрешенной лицензией первой категории, на нескольких объектах. В случае получения аттестата второй категории кандидат получает право проводить арбитражное управление на всех предприятиях, за исключением некоторых специальных категорий (крупных, экономически значимых предприятий с численностью работников свыше 5000 человек и др.). Лицензия третьего типа дает право осуществлять внешнее управление на объектах высшей категории сложности. Претендент на эту лицензию должен иметь опыт нескольких удачных процессов на предприятиях среднего класса. Кроме того, ему необходима переподготовка, которая предполагает шестимесячный курс, в том числе практику, часть которой должна пройти за рубежом. 

Определяющим фактором при подборе и лицензировании арбитражных управляющих должен стать положительный опыт работы в области антикризисного управления. Трехступенчатая схема лицензирования деятельности арбитражных управляющих  учитывает этот момент, однако, строгое  соблюдение данной схемы лицензирования позволит получить квалифицированных  арбитражных управляющих лет  через пятьдесят.  

Мы разделяем мнение В. В. Витрянского, который считает, что слабым местом предусмотренного порядка лицензирования является неучтенный опыт руководящей работы на крупных предприятиях претендентов на лицензию.  

В настоящее время  ощущается ранее предсказанная  нехватка квалифицированных арбитражных  управляющих. Соответственно, при отсутствии кандидатур из перечисленных Законом  о банкротстве лиц в недельный  срок с момента получения запроса  арбитражного суда Федеральная служба по финансовому оздоровлению и банкротств предлагает требуемую кандидатуру. 

Законом о банкротстве  установлены случаи, когда к кандидатуре  временного управляющего предъявляются  дополнительные требования. Это касается управления имуществом должника профессионального  участника рынка ценных бумаг: управляющий  помимо лицензии должен иметь аттестат, выдаваемый государственным органом  Российской Федерации по регулированию  рынка ценных бумаг. 

Полномочия временного управляющего возникают в полном объеме с момента его назначения. Определение арбитражного суда о  его назначении не может быть обжаловано. 

Временный управляющий  действует до: утверждения арбитражным  судом мирового соглашения; принятия судом решения об отказе в признании  несостоятельности; принятия судом  определения о введении внешнего управления; принятия решения об открытии конкурсного производства; удовлетворения судом ходатайства временного управляющего об освобождении его от исполнения обязанностей. 
 

В последних трех случаях временный управляющий  обязан функционировать до назначения соответственно внешнего, конкурсного  или нового временного управляющего. 

В целях защиты интересов  кредиторов и сохранения имущества  должника Закон о банкротстве  наделяет временного управляющего широким  кругом прав и обязанностей. Именно через временного управляющего реализуются  установленные законодателем задачи наблюдения, которые были подробно описаны нами в первой главе.  

Работа с требованиями кредиторов – одна из основных обязанностей временного управляющего. При подготовке первого собрания кредиторов необходимо не только соблюсти установленные законом  сроки, но и установить размер требования каждого кредитора, поскольку от этого зависит количество голосов, принадлежащих тому или иному  кредитору на собрании. 

Учитывая, что контрагенты  должника, являющиеся его кредиторами, расположены в разных регионах России, уведомление возможных кредиторов о возбуждении дела о банкротстве  и введении процедуры наблюдения и соответственно предъявление кредиторских требований в сжатые сроки осуществить  достаточно сложно. В случае невозможности  не смотря на все предпринятые меры, уложиться в, отведенные арбитражным  судом, сроки, процедура наблюдения может быть продлена до пяти месяцев  по ходатайству временного управляющего. 

Для исполнения возложенной  на временного управляющего обязанности  принимать меры по защите имущества  должника, установленной п. 2 ст. 20 и  п. 1 ст. 61 Закона о банкротстве, следует, что временный управляющий вправе обращаться в арбитражный суд  с требованием о признании  недействительности сделок, а также  о применении последствий недействительности ничтожных сделок, совершенных должником  как до, так и после введения наблюдения с нарушением требований, установленных гражданским законодательством. 

В юридической литературе высказывается мнение о том, что  иски о признании недействительными сделок должника не должны рассматриваться в деле о банкротстве. На наш взгляд, с ним можно согласиться лишь частично: такой подход правомерен по отношению только к категории сделок совершенных с нарушением общих норм; сделки же, заключенные с нарушением норм Федерального Закон “О несостоятельности (банкротстве)”, представляется логичным признавать недействительными в рамках производства по делу о банкротстве. 

Кроме того, временный  управляющий должен определять наличие  признаков фиктивного и преднамеренного  банкротства и проводить анализ финансового состояния должника, правовой механизм которого, урегулирован законодателем и будет подробно рассмотрен далее.  

По итогам проведенной  работы временный управляющий составляет отчет, в который включаются сведения о финансовом состоянии должника и предложения о возможности  или невозможности восстановления платежеспособности должника. Отчет  необходимо представить в арбитражный  суд по окончании наблюдения.