Правовое регулирование банковской деятельности и банковский надзор в европейском союзе

Ранее уже отмечалась дискуссионность отнесения организаций - эмитентов электронных денег к кредитным организациям, однако близость их деятельности к банковской несомненна, что также было упомянуто. Текущий статус небанковской кредитной организации в действующем российском законодательстве во многом удобен для предоставления ей права осуществлять расчеты электронными деньгами.

Минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемой НКО устанавливается в сумме 90 млн. руб., для банка размер минимального уставного капитала составляет 180 млн. руб. В законодательстве ЕС близкая разница установлена и в отношении уставного капитала банков и организаций - эмитентов электронных денег: 5 млн. и 1 млн. евро соответственно.

Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России (статья 1 Закона "О банках и банковской деятельности"). Одним из основных нормативных актов, детализирующих деятельность небанковских кредитных организаций, сейчас является Инструкция ЦБ РФ от 26 апреля 2006 г. N 129-И (ред. от 14 ноября 2007 г.) "О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением" (зарегистрировано в Минюсте России 19 мая 2006 г. N 7861).

Инструкция N 129-И предусматривает следующие разрешенные виды деятельности для НКО (пункт 1.1):

- открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

- осуществление расчетов по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

- инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц;

- купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме;

- осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

При этом Инструкцией N 129-И фиксируется, что в целях минимизации риска ликвидности и кредитного риска в деятельности расчетных небанковских кредитных организаций (РНКО) рекомендуется размещение ими денежных средств от своего имени и за свой счет в пределах, установленных Инструкцией, исключительно:

- в долговые обязательства Российской Федерации;

- в депозиты в Банке России;

- в облигации Банка России;

- в кредиты и депозиты, размещенные в имеющих инвестиционный рейтинг не ниже BBB по классификации иностранного рейтингового агентства Standard & Poor's или не ниже аналогичного по классификациям Fitch Ratings, "Moody's банках - нерезидентах стран, входящих в группу развитых стран, и в кредитных организациях - резидентах Российской Федерации;

- в государственные долговые обязательства стран из числа группы развитых стран, имеющих инвестиционный рейтинг не ниже BBB по классификации иностранного рейтингового агентства Standard & Poor's или не ниже аналогичного по классификациям Fitch Ratings, Moody's.

Директива 2000/46/ЕС также предусматривает близкие требования для организаций - эмитентов электронных денег: наличие активов с нулевым взвешенным кредитным риском и высокой степенью ликвидности, депозитов до востребования, которые размещаются в кредитных организациях категории А, иных высоколиквидных активов.

Именно исходя из такого разрешенного вида операций, как "осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов", на небанковские кредитные организации можно возложить также осуществление расчетов с использованием электронных денег.

При этом, учитывая меньшую степень рисков для потребителей при расчете в сфере электронных денег, для небанковских кредитных организаций в отношении данного вида деятельности следует отдельно установить упрощенные способы надзора за их деятельностью, а также упростить регулирование по ряду направлений.

В частности, в соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ (ред. от 28 ноября 2007 г.) "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом (клиента).

При этом идентификация клиента - физического лица не проводится только в случаях, указанных в пунктах 1.1 и 1.2 статьи 7 указанного Федерального закона, а именно при проведении операций по приему от клиентов - физических лиц ряда социально ориентированных платежей, сумма которых не превышает 30 тыс. руб. либо эквивалент в иностранной валюте, и при осуществлении физическим лицом операции по покупке или продаже наличной иностранной валюты на сумму, не превышающую 15 тыс. руб. либо эквивалент в иностранной валюте.

Аналогичные требования разумно установить в отношении платежей с использованием электронных денег путем внесения изменений в вышеуказанную статью Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".

Разумеется, максимальные размеры платежей, осуществляемых с использованием электронных денег, также должны быть отражены в законодательстве исходя из экономической целесообразности и безопасности.

Также полезным было бы обратить внимание на нормы надзора, предусмотренные статьями 6 и 7 Директивы 2000/46/ЕС. В соответствии с данными требованиями органы надзора не реже двух раз в год должны обеспечивать проведение расчетов, свидетельствующих о соблюдении требований к первоначальному капиталу и минимальным собственным средствам, а также требований по ограничению вложений. Кроме того, организации, осуществляющие выпуск и расчеты с использованием электронных денег, должны иметь обоснованные и отвечающие критерию осмотрительности управленческие, административные, учетные процедуры и механизмы внутреннего контроля. Организации должны надлежащим образом реагировать на финансовые и нефинансовые риски, которым подвержено предприятие, включая технические, процедурные риски, а равно риски, связанные с сотрудничеством с предприятиями, осуществляющими вспомогательные технические и операционные функции.

Заключение

Подводя итоги исследованию, можно выделить ряд существенных особенностей правового регулирования сферы банковского надзора в Евросоюзе.

Прежде всего, отметим тот факт, что действующая система нормативно-правовых актов Евросоюза, регулирующих надзор за деятельностью кредитных организаций, во многом сформирована под значительным влиянием международных норм, принципов и стандартов в данной сфере. Причем в рамках правового регулирования банковского надзора особую роль играют не только международные правовые нормы, но и принципы и рекомендации, принятые разного рода рабочими группами, форумами и пр., которые по сути своей не являются нормами права, не имеют юридической силы, но обладают определенной юридической значимостью. На современном этапе развития общества значение норм международного права и деятельности международных организаций в указанной области возрастает. Среди организаций, разрабатывающих международные стандарты банковского надзора, особую роль играет Базельский комитет по банковскому надзору.

Принципы банковского надзора, разработанные Базельским комитетом, не имеют юридически обязательной силы в качестве источников международного права или права Европейского союза. Тем не менее данные принципы имеют существенное юридическое значение для регулирования деятельности банковской системы ЕС и в силу этого рассматриваются в западной доктрине в качестве источников "мягкого права" (soft law). Принятые Базельским комитетом документы (Основополагающие принципы, Базель I и II) стали объектом рецепции в банковском законодательстве ЕС, которое содержит единообразные нормы права и подлежит обязательной имплементации в законы и другие правовые акты всех государств - членов ЕС. Так, именно под влиянием Базеля II в ЕС отдается приоритет развитию риск-ориентированного надзора.

При этом формирование европейской банковской системы представляло собой естественный процесс, неразрывно связанный с формированием самого Европейского союза, и было во многом подчинено одной общей задаче - формированию единого финансового рынка ЕС. Важнейшие основы становления единого финансового рынка и соответственно современной банковской системы ЕС были заложены в Договоре об учреждении Европейского сообщества. К ним можно отнести основополагающие свободы, оказавшие важное влияние на формирование единого рынка и финансовой системы ЕС:

- свобода перемещения товаров;

- свобода передвижения лиц и свобода учреждения предприятий;

- свобода предоставления услуг;

- свобода перемещения капитала.

Одна из главных тенденций развития финансового рынка ЕС состоит в формировании единых принципов и норм надзора в отношении кредитных организаций, рынка ценных бумаг и рынка страховых услуг. Нормативное регулирование в каждой из этих сфер, развивавшееся изначально, как правило, более-менее самостоятельно, в то же время оказывает влияние на регулирование в смежных областях.

В Евросоюзе на современном этапе происходит реформирование и изменение правового статуса органов, за которыми закреплены права в сфере надзора за деятельностью кредитных организаций.

Исторически в национальном законодательстве государств - членов ЕС к настоящему времени закрепились три основных варианта (модели) распределения полномочий по осуществлению банковского надзора между надзорными органами:

- осуществление надзора за банковской деятельностью единым органом, в задачи которого входит также надзор за остальными секторами финансового рынка - страхованием и рынком ценных бумаг;

- осуществление надзора за деятельностью кредитных организаций национальным центральным банком;

- осуществление надзора специально созданным органом надзора.

Несмотря на кажущуюся простоту в классификации вышеперечисленных моделей банковского надзора, в действительности все несколько сложнее. Та или иная модель надзора в абсолютно чистом виде в современной Европе отсутствует. Даже там, где формально надзор за деятельностью кредитных организаций законодательно закреплен за определенным органом либо единым надзорным органом на рынке финансовых услуг, в осуществление надзора в значительной степени зачастую вовлечены национальные центральные банки. В тех странах, где основные надзорные полномочия законодательно закреплены за национальными центральными банками, взаимодействие между центральными банками и органами, ответственными за надзор в иных сферах финансовых услуг, достигло такого высокого уровня, что в свою очередь оказывает влияние на полномочия и функции национальных центральных банков.

Однако здесь можно говорить о наличии определенно выраженной тенденции к созданию единых органов надзора за всем рынком финансовых услуг. При этом не только делаются шаги к созданию единых органов надзора за банковским сектором, рынком страховых услуг, ценных бумаг в рамках единого финансового рынка, но и рассматривается вопрос о создании единого регулятора на уровне ЕС. Этот процесс сложен, неоднозначен и, по всей видимости, займет еще длительный период.

До настоящего времени остаются неясными перспективы развития Европейского центрального банка, который, с одной стороны, принимает участие во всех исследованиях в сфере банковского надзора, а также осуществляет экспертные функции, однако, с другой стороны, не выполняет фактических надзорных функций и не осуществляет прямого регулирования в сфере надзора за деятельностью кредитных организаций. В то же время учредительные документы Европейского союза как в действующей, так и в новой редакции, вытекающей из подписания Лиссабонского договора 2007 г., допускают наделение Европейского центрального банка этими полномочиями на основании законодательных актов Европейского парламента и Совета Европейского союза.

Нельзя пренебрегать мнением, высказываемым рядом исследователей, что роль ЕЦБ в сфере банковского регулирования и надзора, возможно, в ближайшем будущем значительно возрастет, а его функции будут существенно расширены. Данное предположение подкрепляется развитием европейской системы надзора и регулирования в сторону создания единых органов надзора на финансовом рынке, контролирующих не только банковскую деятельность, но и рынок ценных бумаг и страхования.

Новейшей тенденцией в правовом регулировании содержания банковского надзора в ЕС является приоритет риск-ориентированного надзора (надзор за кредитными, операционными, рыночными рисками, риском потери ликвидности).

Развитие правового регулирования банковского надзора в Евросоюзе оказывает значительное влияние на систему банковского надзора в России. Это влияние обусловлено во многом тесными экономическими связями России и ЕС, а также заинтересованностью России в использовании лучшего из практики банковского надзора, поскольку правовое регулирование надзора за деятельностью кредитных организаций имеет первостепенное значение для экономического благополучия граждан, государства и общества в целом.

Библиографический список

Нормативные материалы, сборники документов и комментарии

Документы Европейского союза. Т. I - V. М., 1994 - 1999.

Право Европейского союза: Документы и комментарии / Под ред. С.Ю. Кашкина. М.: Терра, 1999.