Институт представительства в гражданском процессе

          Рассматривая особенности правового положения адвоката-представителя в гражданском  процессе,  следует остановиться еще на некоторых специальных обязанностях.[58] В частности, оказывать квалифицированную юридическую помощь доверителю; не выходить за пределы предоставленных ему процессуальных прав; соблюдать конфиденциальность и корректность в личных и публичных отношениях с доверителем; не допускать односторонний отказ от исполнения поручения об оказании юридической помощи доверителю. Другие субъекты, являющиеся представителями в российском гражданском судопроизводстве, в отличие от адвоката не несут такого комплекса специальных процессуально-правовых и этических обязанностей в ходе выполнения поручения доверителей. Этим тоже выделяется правовое положение адвоката-представителя в гражданском процессе.

Таковы основные организационно-правовые особенности деятельности адвоката-представителя по гражданским делам. Однако для его деятельности в названном качестве характерны еще более важные процессуальные особенности.

В первую очередь, речь идет о предписаниях нового ГПК РФ о единстве законодательства о гражданском судопроизводстве и его задачах (ст. 1, 2), позволяющих судам общей юрисдикции восполнять пробелы в законодательстве, используя аналогию закона и аналогию права. Данные предписания приобретают особое значение для адвоката-представителя, на которого возлагается профессиональная обязанность осмыслить вопрос о необходимости использования той или иной формы аналогии судом с учетом интересов доверителя.

Только адвокат-представитель профессионально подготовлен к грамотному решению данной задачи, что обеспечивает ему дополнительные возможности охраны прав, свобод и законных интересов доверителя, используя для этого принципы диспозитивности и свободы доступа к правосудию по гражданским делам. В равной мере велика роль адвоката-представителя в эффективном использовании и положения гражданско-процессуального закона о том, что в случае, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила гражданского судопроизводства, чем предусмотренные ГПК РФ, то применяются правила   международного   договора   (ч.   2   ст.   1   ГПК РФ).   Более   того,   адвокат- представитель призван убедить суд в том, что при разрешении гражданского дела он применяет правила международного договора (ч. 4 ст. 11 ГПК РФ). Естественно, что профессиональная образованность адвоката требует от него как знания приведенных положений, так и реализации их в процессе ведения гражданского дела.

Оценивая роль адвоката в гражданском процессе, приходим к выводу, что адвокат-представитель относится к числу тех немногих субъектов гражданского процесса, которые реально участвуют в решении основной задачи гражданского судопроизводства, сформулированной законом как правильное и своевременное рассмотрение гражданских дел в целях защиты нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан (ст. 2 ГПК РФ). Конечно же, не менее значима роль адвоката-представителя и в решении идейно-нравственных задач гражданского судопроизводства: способствовать укреплению законности и правопорядка, предупреждению правонарушений, формированию уважительного отношения к закону и суду.

Перечисленные особенности проявляются в том, что адвокат-представитель осуществляет свою деятельность на профессиональной основе, обладает для этого достаточными знаниями и опытом, позволяющими ему со знанием дела, квалифицированно решать возложенные на него задачи; отчетливо представляет свою роль и место в защите прав, свобод и законных интересов доверителя по конкретному гражданскому делу; обладает широким арсеналом процессуальных и вне процессуальных (что также характерно только для адвоката как одного из субъектов представительства) средств, способов и мер выполнения профессиональных обязанностей.

Мною будут рассмотрены взгляды некоторых авторов - научных деятелей и практикующих адвокатов на актуальные вопросы участия адвоката в гражданском процессе.

Итак, как уже упоминалось, в новом ГПК РФ, в ст. 50, закреплено положение, предусматривающее обязанность суда назначать адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно.

В связи с этим возникает ряд вопросов, связанных с правовым положением такого представителя. Прежде всего, необходимо определиться с видом толкования по объему[59] ст. 50 ГПК РФ. Данная статья должна пониматься не буквально, а шире словесного выражения ее смысла. Поэтому суд назначает адвоката, выделяемого адвокатским образованием, по определению суда. В ГПК РФ не определена процессуальная форма назначения представителя.

По мнению кандидатов юридических наук Б. Баранова и А. Приженникова[60], исходя из анализа ст. 13 и гл. 20 ГПК РФ, суд должен выносить определение о необходимости участия адвоката в процессе. С участием адвоката на основании ст. 50 ГПК РФ связан вопрос о его полномочиях. Действительно, он не имеет доверенности от представляемого лица и не наделен полномочиями в соответствии со ст. 53 ГПК РФ. В этой связи он может совершать процессуальные действия, которые направлены на защиту интересов представляемого лица. Если рассматривать специальные полномочия, то вправе подавать апелляционную или кассационную жалобу на решения суда, но не вправе признавать иск и заключать мировое соглашение. Но следует признать, что данный пробел требует правового регулирования.

С участием адвоката в процессе связана проблема доступности его услуг. Международные организации принимают решения, направленные на то, чтобы государства создавали гарантии доступности услуг адвокатов в процессе. В частности, это касается адекватного обеспечения прав человека и основных свобод, на которые люди имеют право, предоставляемых им в экономической, социальной, культурной, гражданской и политической жизни, и требует, чтобы все люди имели эффективную возможность пользоваться юридической помощью, осуществляемой независимой юридической профессией. Для этого правительства должны гарантировать эффективную процедуру и работающий механизм для реального и равного   доступа   к   адвокатам   всех   лиц.   Правительства  должны   обеспечить необходимое финансирование и другие ресурсы для юридической помощи бедным и другим несостоятельным людям[61].

В нашем законодательстве эти положения нашли закрепление в Декларации прав и свобод человека и гражданина (ст. 37), где провозглашается, что каждому гарантируется право на пользование квалифицированной юридической помощью[62] и в ранее рассмотренной ст. 48 Конституции РФ.

Надо признать, что от решения этого вопроса зависит реальность принципов равенства (ч. 1 ст. 19 Конституции РФ и ст. 6 ГПК РФ), состязательности и равноправия сторон (ст. 123 Конституции РФ и ст. 12 ГПК РФ). В свою очередь, эти принципы влияют на эффективность (качество) судебной защиты прав граждан.

В соответствии со ст. 26 Закона об адвокатуре адвокаты оказывают помощь бесплатно гражданам, среднедушевой доход которых ниже величины прожиточного минимума, установленного в субъекте РФ в соответствии с федеральным законодательством, а также одиноко проживающим гражданам РФ, доходы которых ниже указанной величины, в следующих случаях:

1) истцам - по рассматриваемым судами первой инстанции делам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью; 2) ветеранам Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью; 3) гражданам РФ - при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий; 4) гражданам РФ, пострадавшим от политических репрессий, - по вопросам, связанным с реабилитацией.

Кроме этого, юридическая помощь оказывается во всех случаях бесплатно несовершеннолетним, содержащимся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних.

Учитывая, что действующее законодательство не охватывает всех лиц, которым должна оказываться юридическая помощь бесплатно, принимаются дальнейшие меры по созданию реальных условий гарантирующих гражданам их право на судебную защиту.

По решению Правительства РФ[63] в период с 1 января 2006 г. по 31 декабря 2006 г: проводится эксперимент по введению института государственных адвокатов. В ходе этого эксперимента предусматривается оказывать помощь малоимущим гражданам по всем делам в порядке гражданского судопроизводства. Представляется, что такой подход позволит права граждан на судебную защиту сделать не декларативными, а реально действующими.

В то же время требует решения и проблема, связанная с возмещением расходов на оплату представителя для лиц, которые не являются малоимущими. В ч. 1 ст. 100 ГПК РФ говорится о том, что суд присуждает с другой стороны расходы на оплату услуг представителя в разумных пределах. Такая редакция правовой нормы предполагает функциональный способ ее толкования, что приводит на практике к субъективному усмотрению судей. В решении этого вопроса необходимо учитывать, что отношения между представителем и представляемым лицом носят договорной характер. В частности, согласно последней редакции Закона об адвокатуре от 20 декабря 2004 г. ст. 25 предусмотрено следующее: адвокатская деятельность осуществляется на основании соглашения между адвокатом и доверителем, представляющего собой гражданско-правовой договор в простой письменной форме на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им липу. Вопросы расторжения соглашения об оказании юридической помощи регулируются ГК РФ с изъятиями, предусмотренными настоящим Федеральным законом.

Следует обратить внимание на важные изменения, произошедшие в связи с новой редакцией рассматриваемого законодательного акта. Утратили силу положения абзаца 3 ст. 25, в соответствии с которыми (в ред. от 28.10.2003г.) иные виды юридической помощи адвокат оказывал на основании договора возмездного оказания услуг. Также признан утратившим силу и абзац 2 п. 2 ст. 25, согласно которому предусматривалось, что адвокат выступает в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском, административном судопроизводстве, в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, а также представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами только на основании договора поручения.

Так, на сегодняшний день законодательно закреплена только форма соглашения в виде гражданско-правового договора. Существенными условиями такого соглашения являются следующие: 1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и к адвокатской палате; 2) предмет поручения; 3) условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь; 4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения; 5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения. Поэтому в договоре стороны вправе сами определять размер вознаграждения представителю. Следовательно, если законодательно не определить разумные пределы, то сторона, которая выиграет процесс, не всегда будет иметь право на возмещение соответствующих судебных издержек. В связи с этим можно обратиться к опыту других стран, например, в Германии такой подход применяется. В определенных ситуациях расходы адвоката ложатся на клиента, однако несение их нормативно урегулировано. Они охватывают затраты на телекоммуникацию во всех ее разновидностях, почтовые расходы, изготовление фотокопии и расходы, связанные с поездками (командировочные).

Для положительного решения рассматриваемой проблемы в качестве основания для  проведения расчета можно  взять критерии  определения трудовых затрат адвоката, предусмотренные в ст. 16 Кодекса профессиональной этики адвоката. При этом следует учесть и виды вычетов из дохода адвоката. При этом необходимо отметить несколько положений, связанных с выплачиваемым адвокату вознаграждением: 1. Запрещается переуступка третьим лицам права адвоката на вознаграждение и возмещение расходов, связанных с исполнением поручения, без специального согласия доверителя. 2. Вознаграждение и возмещение расходов подлежат обязательному внесению в кассу адвокатского образования или перечислению на соответствующий расчетный счет такого образования в сроки и в порядке, предусмотренном соглашением. 3. За счет вознаграждения адвокат отчисляет средства, в частности на: а) общие нужды адвокатской палаты в размере и в порядке, определяемом собранием (конференцией) адвокатов; б) содержание адвокатского образования; в) страхование своей профессиональной ответственности.

Размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого адвокату за счет средств адвокатской палаты, а также порядок выплаты вознаграждения адвокату за оказание юридической помощи на бесплатной основе определяются собранием (конференцией) адвокатов. Законом также предусмотрено, что адвокат (адвокаты), понесший расходы, связанные с исполнением поручения доверителя, имеет право на их компенсацию. Порядок и размер компенсации должны быть указаны в соглашении. Между тем, очевидно, что на момент заключения соглашения предусмотреть все расходы, которые будут понесены адвокатом в связи с исполнением поручения доверителя, достаточно сложно. Это могут быть расходы, связанные с поездками (командировочные расходы), уплата обязательных платежей, почтовые расходы, изготовление фотокопий и др.

Рассматривая вопрос об оформлении полномочий адвокатов и, учитывая особенности участия в деле адвоката при осуществлении им профессионального представительства, сделаем следующий вывод: основаниями для участия в деле адвоката как представителя и объем его полномочий подтверждают: а) выраженное волеизъявление доверителя в соглашении, которое им заключено с конкретной юридической консультацией (фирмой, конторой, адвокатским бюро, адвокатской коллегией) об оказании квалифицированной юридической помощи; б) ордером, выданным юридической консультацией (адвокатским бюро и т. п.), удостоверенным подписью заведующего и печатью; в) кроме ордера доверенность адвокату-представителю выдается лишь тогда, когда необходимо расширить круг его представительских полномочий в связи с невозможностью для доверителя лично участвовать в рассмотрении дела в суде. Только эти документы являются юридическими основаниями для участия адвоката в гражданском процессе в качестве представителя.

По мнению ряда адвокатов, несмотря на оформленную доверенность и предоставленный в ней широкий круг полномочий, все же следует стараться согласовывать с клиентом принятие процессуальных решений с обсуждением возможных последствий.

Что касается круга лиц, которые могут быть судебными представителями в гражданском процессе, то он достаточно широк, что подкрепляет гарантии права граждан на выбор представителя. Однако при этом не исключается возможность участия в деле в качестве судебного представителя лица, не сведущего в вопросах права, что может привести не к квалифицированной защите прав и законных интересов доверителя, а к неудачному исходу дела в суде. В связи с этим высказано мнение, что следует законодательно закрепить правило об обязательном ведении дел через адвокатов по сложным в юридическом отношении делам. Такой подход закреплен на законодательном уровне в ряде зарубежных государств.