Институт представительства в гражданском процессе

Отцовство лица, не состоящего в браке с матерью ребёнка, устанавливается путём подачи в орган записи актов гражданского состояния совместного заявления отцом и матерью ребёнка; в случае смерти матери, признания её недееспособной, невозможности установления места нахождения матери или в случае лишения её родительских прав – по заявлению отца ребёнка с согласия органа опеки и попечительства, при отсутствии такого согласия – по решению суда.[48]

Договорным или добровольным представительством называется представительство, основанное на соглашении между стороной в процессе и лицом, осуществляющим представительство в форме гражданско – правового договора поручения, по которому одна сторона (представляемый, сторона, третье лицо) поручает другой стороне (представителю) ведение дела в суде, а представитель осуществляет процессуальные права и обязанности представляемого в гражданском процессе в пределах, установленных ГПК РФ, в частности ст. 54.

Представительство может осуществляться и постоянным сотрудником юридического лица (например, юрисконсультом) и быть основано на трудовом договоре. Отношения между представителем и представляемым регулируются контрактом в этом случае трудовым контрактом, заключённым между предприятием и его работником, и трудовым законодательством.

Таким образом, в основе договорного представительства лежит трудовой договор (контракт) или договор поручения (ст. 971 – 979 ГК РФ), а в определённых случаях – агентский договор (ст. 1005 – 1011 ГК РФ). Следовательно, договорное представительство возникает только на основании соглашения сторон.

Отношения представителя с судом во всех случаях регулируются специальными нормами процессуального законодательства о представительстве. Личное участие в деле гражданина, являющегося стороной или третьим лицом в процессе, не лишает его права иметь по этому делу представителя (ст. 48 ГПК РФ). [49]

Договорными представителями могут быть:

а) адвокаты;

б) юрисконсульты и другие работники предприятий, учреждений и организаций – по делам этих организаций;

Чаще всего договорное представительство интересов граждан и организаций в процессе осуществляют адвокаты. При этом в качестве адвокатов в гражданском процессе могут быть в соответствии со ст. 2 Закона об адвокатуре выступать лица, получившие установленный законом  статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.[50]

Они могут выступать в суде в качестве представителей  как граждан, так и юридических лиц. И занимают ведущее место среди  представителей в деле охраны прав и законных интересов граждан и организаций в суде. Это не случайно. Ведь адвокаты – это лица, обладающие специальными знаниями в области права и практическим опытом  ведения дел в суде, для которых защита и оказание помощи в защите прав и интересов других лиц – их профессиональное занятие. Поэтому именно они призваны оказывать наиболее квалифицированную правовую помощь.

Чтобы получить правовую помощь, гражданин или организация обязаны заключить с юридической консультацией договор на ведение дела в суде. При заключении договора гражданин или организация обязаны внести в кассу юридической консультации денежные суммы в размере, определяемом договором. По некоторым гражданским делам юридическая помощь адвокатами оказывается бесплатно (истцам в судах первой инстанции при ведении дел по искам о взыскании алиментов и трудовых дел; о возмещении вреда, причинённого смертью кормильца, наступившей в связи с работой, и др.)[51]

Трудовой договор лежит в основе представительства юрисконсультом, которые, как и адвокаты, обладают специальными знаниями в области права и оказывают квалифицированную помощь своим организациям, и другими работниками интересов организации, где они работают. В условиях трудового договора (контракта) может быть предусмотрено условие о необходимости представления интересов организации в судах.

В качестве договорного представителя предприятия, учреждения, или организации может выступать любой её штатный сотрудник, уполномоченный на ведение дела в суде. В тех случаях, когда организация поручает защиту своих прав одному их сотрудников, учитывается его осведомлённость, компетентность в деле, являющимся предметом судебного разбирательства.

На основании договора дела граждан и юридических лиц вправе вести в судах общей юрисдикции не только адвокаты, но и юридические фирмы, граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью в качестве частнопрактикующих юристов без образования юридического лица. Дело в том, что в отличие от Арбитражного процессуального кодекса РФ[52] (ч. 5 ст. 59 АПК) в ГПК РФ не установлено адвокатской монополии на представительство организаций в гражданском процессе, свойственной судебному представительству многих государств. Граждане могут вести дело сами или поручить ведение дела в суде не только адвокату, но и любому дееспособному лицу, имеющему надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела в суде.[53]

Отсутствие в нашем законодательстве закреплённой адвокатской монополии на представительство в судах, возможность граждан назначать своими представителями практически любого способно было привести и привело к понижению профессионального и нравственного уровня судебного представительства. Исходя из правильно понимаемых интересов граждан, которым необходимо гарантировать определённый уровень компетентности юридической помощи в суде, следовало бы законодательно закрепить это правило, хотя бы для судов определённого звена или определённой категории дел. Юрисконсульты, работающие в различных предприятиях, учреждениях и организациях, не обязаны, как в других странах, быть членами коллегий адвокатов. Они представляют в судах интересы тех организаций, где работают. Представителем организации в суде может быть любой её работник с надлежаще оформленными полномочиями на ведение дела.[54]

Представляют интересы граждан иногда также уполномоченные профсоюзов и организаций, которым законом, уставом или положением предоставлено право защищать права и интересы своих членов или других лиц.[55]

По мнению М.К. Треушникова, добровольное представительство может быть во – первых, договорным, во – вторых, представительством, основанным на членстве в общественных организациях, которое иначе ещё называется общественным представительством.

Договорное представительство основанием своего возникновения имеет либо гражданский договор поручения, либо трудовой договор, из которых возникают полномочия представителя по ведению дела в суде. Любое лицо, кроме тех, кому это прямо запрещено законом, вправе принять поручение от стороны или третьего лица, а суд любой инстанции обязан допустить его к участию в деле после проверки полномочий.

Под общественным представительством понимается представительство, осуществляемое уполномоченными общественных организаций по делам членов своих организаций, а также других граждан, права и интересы которых защищают эти организации. Основанием возникновения представительства является факт вступления (приёма) в общественную организацию, которая в силу закона и в соответствии со своим уставом обязана оказывать юридическую помощь своим членам. К таким организациям относятся профсоюзы, а также союзы лиц творческих профессий.[56]

§ 2. Адвокат как представитель в гражданском процессе: процессуальный статус, особенности деятельности, полномочия.

Итак, рассмотрим подробнее деятельность адвоката как основного субъекта, оказывающего квалифицированную юридическую помощь по гражданским делам.

Адвокат-представитель осуществляет гражданско-процессуальную деятельность как профессиональный юрист, обладающий достаточными знаниями и опытом для того, чтобы со знанием дела, умело и квалифицированно, на профессиональной основе выполнить задачи, возложенные на него законом и доверителем; отчетливо знает свои ролевые функции представителя в гражданском процессе вообще и по конкретному гражданскому делу в частности; обладает широким арсеналом предусмотренных законом мер, средств и способов выполнения своих процессуальных задач и профессиональных обязанностей; хорошо информирован о видах и размерах своей ответственности за качество, своевременность и эффективность процессуальной деятельности по поручению стороны, третьих лиц в гражданском процессе.

Особенности процессуальной деятельности адвоката в гражданском судопроизводстве отражены как в законодательстве об адвокатуре, так и особенно в новом ГПК РФ. В связи с этим следует обратить внимание на то, что новое российское законодательство дает ответ на вопрос о том, кто есть адвокат. «Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность», -гласит ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре. Помимо профессионализма и особого статуса, дающего право осуществлять адвокатскую деятельность, еще одним важным качеством, отличающим адвоката от иных лиц, которым закон предоставляет возможность осуществлять представительство, является то, что адвокат независимый советник по правовым вопросам (ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре). Без преувеличения можно сказать, что больше всего эта публично-правовая роль адвоката вписывается в его деятельность по гражданским делам, где он зависит от доверителя как ее процессуальный представитель, но сохраняет полную независимость как советник стороны, третьего лица по правовым вопросам. В данном отношении адвокат-представитель действует по своему внутреннему убеждению, в соответствии с законом, принципами и нормами адвокатской этики.

Адвокатская деятельность, как сказано в законе, осуществляется на профессиональной основе (ч. 1 ст. 1 Закона об адвокатуре). Закон об адвокатуре в п. 3 ст. 1 одновременно отмежевал от адвокатской деятельности все иные виды деятельности, связанные с оказанием юридических услуг, предусматривая следующее: не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая: работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов государственной власти и местного самоуправления; участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предприятиями; нотариусами, патентными агентами, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат.

Отсюда следует, что, во-первых, закон признает адвокатской деятельностью деятельность не  всяких лиц,  а только  состоящих в корпорации  адвокатов  и осуществляющих свою профессиональную деятельность в адвокатских образованиях, перечисленных в ст. 20 Закона об адвокатуре: адвокатском кабинете, адвокатском бюро, коллегии адвокатов, юридической консультации. Во-вторых, адвокатская деятельность по оказанию юридической помощи - это тоже разновидность юридического сервиса, юридических услуг. Законодатель выделил их в самостоятельную группу (вид) и разрешает адвокатам оказывать помощь во всех сферах судопроизводства: конституционной, гражданской, административной, уголовной (п. 2, 3 ст. 2 Закона об адвокатуре). В-третьих, закон закрепляет монополию и приоритет адвокатской деятельности как по сферам, так и по видам деятельности.[57] Круг последних закон существенно расширил, включив в него и такие новые виды адвокатской деятельности, как участие в качестве представителя доверителя в третейском суде, международном коммерческом арбитраже, участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, в налоговых правоотношениях (п. 6, 9, 10 ст. 2 Закона об адвокатуре).

В частности, новый Закон об адвокатуре предоставил адвокату целый ряд очень важных процессуальных прав: собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи; опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией по делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; собирать и представлять документы, которые могут быть признаны доказательствами по делу; на договорной основе привлекать специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи; фиксировать информацию, в том числе с помощью технических средств, содержащуюся и материалах дела, по которому он участвует в качестве представителя (п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре).

        Наряду с этим в отношении адвоката как особого субъекта представительства в российском гражданском процессе, закон устанавливает различные правовые запреты. Так, адвокат не вправе: принять от лица, обратившегося за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер; принять поручение на оказание юридической помощи, если он имеет интерес по делу, отличный от интереса доверителя; принять поручение на оказание юридической помощи, если он участвовал в деле в качестве судьи, арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста или является по делу свидетелем, потерпевшим; участвовать в деле лиц, с которыми состоит в родственных или семейных отношениях и наделенных в силу своего должностного положения полномочиями расследовать или рассматривать конкретное дело; занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, кроме одного случая, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя; без согласия доверителя разглашать сведения, сообщенные ему последним, в связи с оказанием юридической помощи (п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре).

Наконец, важно и то, что в отличие от других лиц, по закону имеющих право участвовать в гражданском деле в качестве представителя, на адвоката возлагаются соответствующие его процессуальному статусу обязанности. Например, адвокат должен: честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми средствами, не запрещенными российским законодательством (законность целей и средств, используемых адвокатом-представителем, для их достижения); постоянно совершенствовать свои знания, повышать свою квалификацию, т.е. профессиональное мастерство (пожалуй, ни к кому из других субъектов представительства в гражданском процессе перечисленные требования не предъявляются и не могут быть предъявлены в силу своей специфики); осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности (п. 2, 3 ст. 7 Закона об адвокатуре). Данное условие является непременным фактором представительства, осуществляемого адвокатом по гражданским делам и не относится к иным лицам, выступающим в качестве представителей в гражданском процессе.