Шпаргалка по "Теории государства и права"

б) когда диспозиция нормы вообще не реализуется без  индивидуального государственно-властного  веления (право на пенсию);

в) когда речь идет о реализации санкции. Признаки правоприменения:

1) особый  субъект - специально уполномоченный  государственный орган (должностное  лицо). В порядке исключения это  может быть общественный орган (например, по уполномочию государства профсоюзы применяют некоторые нормы трудового законодательства). Не могут применять нормы права граждане, хотя существует и обратная точка зрения (проф. П.Е. Недбайло);

2) имеет государственно-властный  характер;

3) является  деятельностью по вынесению индивидуально-конкретных  предписаний;

4) выступает  формой управленческой деятельности  государства;

5) осуществляется  в определенных процедурных формах: порядок применения права регламентирован специальными (процедурными) юридическими нормами. В системе права имеются целые процедурные отрасли - гражданское процессуальное право и уголовно-процессуальное право;

6) представляет  собой сложный, стадийный процесс;

7) имеет творческий  характер;

8) результаты  правоприменения оформляются индивидуальным  юридическим актом - актом применения права.

С учетом отмеченных признаков правоприменение можно  определить, как государственно-властную деятельность, осуществляемую компетентными  субъектами в определенных процедурных  формах и направленную на содействие в реализации юридических норм путем вынесения индивидуально-конкретных решений.

Применение  права, как определенный процесс, распадается  на ряд стадий. Вообще стадия - это отрезок какого-либо процесса, имеющий свою, промежуточную задачу, и в силу этого приобретающий относительную самостоятельность и завершенность.

В качестве основных можно выделить три стадии:

1) установление  фактических обстоятельств дела;

2) формирование  юридической основы дела;

3) решение  дела.

В качестве дополнительной стадии может выступить государственно-принудительная реализация правоприменительного акта.

Первые две  стадии имеют подготовительный характер и разделение их достаточно условное. В реальной жизни они протекают практически параллельно, и правоприменителю приходится обращаться то к фактической стороне дела, то к юридической, постепенно формируя и ту и другую. В гражданском процессуальном и уголовно-процессуальном кодексах как раз такие «реальные» стадии и указаны.

Стадия формирования фактической основы протекает как  процесс доказывания наличия  или отсутствия юридически значимых обстоятельств (составляющих предмет доказывания) с помощью фактов-доказательств. Поэтому все, с чем имеет дело теория доказательств, прямо относится к этой стадии правоприменения.

Вторая стадия (формирование юридической основы дела) включает в себя следующие правоприменительные действия:

а) выбор юридической  нормы, подлежащей применению;

6) проверка  подлинности нормы и ее действия  во времени, в пространстве и по кругу лиц («высшая» критика);

в) проверка правильности текста нормативно-правового  акта («низшая» критика);

г) уяснение содержания нормы права (путем толкования).

Третья стадия (решение юридического дела) представляет собой не одномоментный акт, а  тоже определенный процесс, который  может быть рассмотрен и как формально-логический, и как творческий, и как государственно-властный.

По результатам  правоприменения выносится акт  применения права -официальный акт-документ компетентного органа, содержащий индивидуальное государственно-властное веление по применению права.

Все правовые акты можно поделить на две большие  группы - нормативные и индивидуальные. От других индивидуальных актов (например, сделок в гражданском праве) правоприменительный акт отличает государственно-властный характер.

Акты применения права имеют общие черты с  нормативно-правовыми актами:

а) представляют собой письменные акты-документы;

б) исходят  от государства;

в) обладают юридической силой (порождают правовые последствия, защищаются государством).

В то же время  они существенно различаются: если нормативно-правовые акты содержат государственно-властные предписания общего характера, то содержанием  правопримени-тельных актов являются индивидуальные (конкретизированные и по субъектам, и по их правам и обязанностям) властные предписания.

Правоприменение бывает двух видов - позитивное и юрисдикционное.

Позитивное  правоприменение - это то, которое  осуществляется не по поводу правонарушения, а как обязательное условие нормальной реализации некоторых регулятивных норм. В порядке позитивного правоприменения происходит, например, назначение пенсии, обмен жилых помещений, выделение земельного участка. По-другому можно сказать, что позитивное применение - это применение диспозиций правовых норм.

Юрисдикционное  правоприменение - это применение санкций (то есть охранительных норм) в случае нарушения диспозиций (регулятивных норм).

Таким, образом, позитивное применение имеет место  всегда, но не для всех норм, а юрисдикционное может коснуться любой юридической  нормы, но лишь в случае ее нарушения.

57. Правоприменительные акты. Их  понятие и место среди других  правовых актов. Требования к  актам. Форма и структура правоприменительных актов.

Правоприменительный акт - один из видов правовых актов. Он определяется в юридической науке  как известный официальный документ, изданный компетентным органом или  должностным лицом по какому-либо делу (вопросу) в отношении конкретного  субъекта или субъектов на основе соответствующей правовой нормы.

Назначение  актов применения права вытекает из их названия - они призваны применять  юридические нормы к соответствующим  лицам, но ни в коем случае не создавать  новые нормы и не изменять или  дополнять старые; это не их функция.

Наиболее  характерные признаки (специфика) правоприменительных  актов заключаются в следующем:

1) они имеют  индивидуально-определенный характер, т.е. относятся к конкретным  лицам, которых можно назвать  поименно (например, приговор суда, приказ об увольнении работника  с работы, указ о награждении  гражданина орденом). Этим они  отличаются от нормативных актов,  имеющих безличную (неперсонифицированную)  природу;

2) являются  властными и обязательными для  исполнения, поскольку исходят от  государства либо с его согласия от общественных объединений, органов местного самоуправления, других структур и образований (делегированные полномочия); за неисполнение таких актов могут последовать санкции;

3) не содержат  в себе правовой нормы (общего  правила поведения), поэтому не  являются источником и формой  права; их назначение - не создавать,  а применять нормы права;

4) выступают  в качестве юридических фактов, порождающих конкретные правоотношения  между тем, кто применяет норму,  и тем, к кому применяют;  тем самым эти акты осуществляют  локальное (казуальное) правовое  регулирование, конкретизируя общие  предписания;

5) исчерпываются  однократным применением и на  иные ситуации и других субъектов  не распространяются; после разового  применения прекращают свое действие;

6) обеспечиваются  государственным принуждением, так  как речь идет о претворении  воли законодателя в жизнь,  если даже для этого требуется  использовать силу власти.

Следует иметь  в виду, что далеко не все официальные  документы представляют собой правоприменительные  акты (например, разного рода справки, доверенности, квитанции, накладные, платежные  поручения, дипломы, аттестаты, грамоты, удостоверения личности и т.д.), так  как они не подходят под указанные  выше признаки. Подобные "казенные бумаги" выступают технико-операционными  средствами служебных взаимоотношений между гражданами и организациями, а также последних между собой.

Классический  правоприменительный акт (например, приговор суда) должен обладать необходимыми внешними атрибутами (реквизитами), т.е. отвечать установленным правилам и требованиям (место и время вынесения, дата, подпись, печать, ссылка на закон, кем издан и т.д.). Он должен также иметь определенную внутреннюю структуру: описательную часть, мотивировочную и резолютивную, в которой излагается само решение. Без некоторых элементов такой атрибутики самый важный акт может утратить свою юридическую силу.

Виды правоприменительных  актов. Акты применения норм права отличаются большим разнообразием, поэтому  они классифицируются по различным  основаниям.

По отраслевому  признаку они подразделяются на уголовно-правовые, гражданско-правовые, административно-правовые, финансовые и др.

По субъектам  их издания - на акты судебных органов, арбитражных, прокурорских, следственных, контрольных; органов представительной и исполнительной власти, местного самоуправления; акты президента, правительства, федеральных министерств и ведомств.

По юридической  природе - на правоохранительные, правоисполнительные, правовосстановительные, правообеспечительные.

По последствиям - на правообразующие, правопрекращающие  и правоизменяющие (например, приказ ректора о зачислении в вуз, об отчислении из вуза, о переводе с одной формы обучения на другую в том же вузе).

По форме  выражения - на письменные и устные (например, штраф за неправильную парковку автомобиля, за безбилетный проезд в общественном транспорте, за переход улицы в неположенном месте); акты-документы и акты-действия. Акты-действия, в свою очередь, могут быть подразделены на словесные (распоряжение или резолюция руководителя подчиненному совершить определенное действие) и конклюдентные, или молчаливые: разного рода указатели, сигналы, жесты, команды, символы, ясно показывающие намерения применить норму права (остановить автомашину, затормозить, свернуть в сторону), если требования будут нарушены. Отказ от выполнения всех этих знаков, указателей и сигналов влечет за собой юридическую ответственность (А.Д. Черкасов).

По названию акты применения права могут иметь  форму указа, постановления, приказа, распоряжения, протокола, резолюции, разрешения, приговора, акта о наложении штрафа, указания и т.д. Нередко они совпадают  с названиями нормативных актов. Важно, чтобы правоприменительный акт не содержал общего правила поведения.

Следует отметить, что среди правовых актов есть такие, которые содержат в себе как  признаки индивидуальной определенности, так и черты нормативности, в силу чего их трудно отнести только к тем или другим. Например, приказ министра обороны о призыве на воинскую службу очередных новобранцев, равно как и приказ о демобилизации отслуживших свой срок военнослужащих, является, с одной стороны, правоприменительным актом, поскольку он применяет в данных случаях соответствующие нормы Конституции РФ и Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" от 28 марта 1998 г., а с другой стороны, такой приказ относится к сотням и тысячам субъектов индивидуальных и коллективных (военкоматов всех уровней) и тем самым регулирует довольно обширный пласт общественных отношений. А это уже - свойства нормативного акта.

Так что деление  правовых актов на нормативные и  ненормативные, в частности акты применения норм права, в какой-то мере условно, не абсолютно. Данное обстоятельство необходимо иметь в виду при определении  юридической природы того или иного правового документа. Тем не менее указанные выше разграничительные признаки между нормативными и правоприменительными актами остаются в силе.

 

 

 

 

 

58. Особенности реализации права  в условиях отсутствия или  неполноты правового регулирования  (пробелов в праве). Аналогия закона и аналогия права как способы преодоление пробелов. Их понятие, правовые основания для использования и пределы применения.

Ни одно, даже самое совершенное законодательство не может заранее предусмотреть  все те нестандартные ситуации, которые  могут возникнуть в жизни и потребовать правового реагирования, поскольку жизнь неизмеримо богаче, многообразнее, чем любые юридические нормы. Именно поэтому нигде в мире никогда не было и нет беспробельного, идеального права, адекватно отражающего действительность. Пробелы в законодательстве нежелательны, однако объективно они возможны и неизбежны. Это своего рода "огрехи" на правовом поле.

Более того, по мнению, например, В.В. Лазарева, пробелы  даже в какой-то мере полезны, ибо  они позволяют суду разрешать  уникальные, редкие дела исходя из своих  представлений о справедливости. Суды и другие органы не могут оставаться безоружными перед лицом фактов, требующих государственно-правового  вмешательства. А такие неожиданные  факты, споры, коллизии не в состоянии предвидеть самый искушенный законодатель. К тому же последний и не стремится к глобальной регламентации "всего и вся" - ведь право, как известно, регулирует не все, а лишь наиболее важные и существенные отношения.

Под пробелом в праве понимается отсутствие в  нем нужной нормы, с помощью которой  можно было бы разрешить возникший  случай. Это как бы "умолчание" законодателя относительно необходимости  правового урегулирования определенного общественного отношения. Случай есть, а нормы нет.

Именно в  этом смысле нередко говорят о "белых  пятнах", "пропусках", "вакуумах", "нишах" и "пустотах" в праве. Иными словами, речь идет о неполноте, отставании законодательства. Отсюда - необходимость его дополнения, развития, совершенствования.

В литературе различают пробелы первоначальные ("недосмотр законодателя") и  последующие, когда они обнаруживаются уже в процессе правового регулирования, правоприменительной практики, когда появляются неизвестные ранее отношения. В любом случае пробел в праве - это состояние неурегулированности, неопределенности, а стало быть, и возможного своеволия, личного усмотрения чиновника.