Разработка отдельных юридических особенностей мусульманского уголовного права

Наряду с рассмотренными источниками уголовного права, действующими на территории арабских стран, в том числе и на палестинских землях, большое место в разрешении споров и ссор между семьями, в частности по уголовным делам занимают обычаи.

Обычаи имеют большую силу и оказывают сильное влияние на население, которое почти беспрекословно подчиняется решениям, достигнутым на основе договора в соответствии с традиционным племенным обычаем. Это характерно для палестинских деревень и городов, особенно на Юге Палестины, где все еще сильно влияние племенного мышления на умы населения. Применение обычая означает, что судебная власть исключается из Сферы разрешения споров и конфликтов между людьми. Следует отметить, что жители обращаются к властям и в суды по проблемам, которые составляют лишь небольшую часть от всех совершаемых уголовных деяний в районе. Все это, несомненно, отражается на статистических данных о состоянии преступности и ее структуре.

Случаи обращения к племенному обычаю очень многочисленные и включают в себя широкий спектр правонарушений: от проступка до преступления, от нанесения оскорбления до убийства. Например, если один из жителей нанесет оскорбление другому, то конфликт может быть улажен мирно и быстро, при условии, что виновный сразу же и прилюдно попросит извинения у потерпевшего и последний его тут же простит. Потерпевший может потребовать, чтобы виновный извинился прилюдно на деревенской площади, в центре деревни или перед шейхами и знатными семействами.

В случае нанесения серьезного увечья, пыток или кровопролития, конфликт разрешается путем совершения подобных ответных действий по отношению к виновному лицу со стороны потерпевшего или одного из его родственников. Затем происходит перемирие в присутствии обеих сторон, которые просят друг у друга прощения, и дают обещание не повторять больше содеянного. В некоторых случаях потерпевший лишает жизни виновное лицо или договаривается с ним о выплате материальной компенсации с согласия членов его семьи. Расходы на лечение оплачиваются виновным или его семьей. Виновному и членам его семьи, родственникам запрещается находиться в определенных местах деревни или города в течение определенного срока. Семья виновного обязана строго соблюдать все пункты договора, любое нарушение может привести к осложнению конфликта и его возобновлению.

Преступление против чести, такие как, например, изнасилование или даже половое сношение между юношей и девушкой по обоюдному согласию считается преступлением против нравственности. Здесь сыграет свою роль племенное сознание и очень суровые по отношению к таким щепетильным проблемам для Востока традиции и обычаи, а также мусульманская религия – ислам, которая запрещает незаконные половые сношения. Вместе с тем, подобные преступления очень сложны, т.к. приговоры по ним различны по силе тяжести, очень важен фактор времени не говоря уже о быстроте распространения известия о преступлении среди жителей.

Разрешается проблема следующими способами: лишается жизни юноша, затем лишают жизни девушку. В некоторых случаях это заканчивается заключением брака законным путем в соответствии с принятой традицией, но нужно отметить, что женитьба не избавляет обе стороны от наказания. В некоторых случаях девушки прибегают к самоубийству, чтобы спасти свою семью от позора, но это не избавляет юношу от наказания.

Если же совершается убийство (умышленное или неумышленное), то виновного лишают жизни, а его дом и имущество сжигают, деревья у домов родственников виновного вырубают. Следует отметить, что в случае исчезновения убийцы лишают жизни одного из ближайших родственников, пользующихся влиянием в округе. В некоторых случаях применяется наказание – насильственное изгнание или выплата (дия) за убитого.

Нежелание населения обращаться за помощью к властям объясняется, с одной стороны, проявлениями недобросовестности суда, а другой – неспособностью местных органов власти решить спорные проблемы населения, а также слабостью властей, которые пытаются использовать подобные обращения населения как повод для «наведения порядка» и распространения паники и анархии среди населения, для укрепления своей власти.

Некоторые из обычных норм и применяемых наказаний за преступления несут на себе отпечатки мусульманской религии, например, выкуп за потерпевшего (дия), выселение, прощение, возмездие 2.

К началу XX в., лишь в странах Аравийского полуострова и Персидского залива мусульманское уголовное право сохранило свои позиции, и действовала универсально в своем традиционном виде. Остальные страны к середине XX в. отказались от фикха, как основой правовой формы, и, например, правовые системы наиболее развитых арабских стран с некоторыми отступлениями стали строиться по двум основным образцам: романо-германскому (французскому) – Египет, Сирия, Ливан, Иордания, страны Магриба и англосаксонскому – Ирак, Палестина.

В настоящее время ни в одной из рассматриваемых стран мусульманское уголовное право не является единственным действующим правом. Но в то же время ни в одной мусульманской стране оно не потеряло полностью своих позиций в качестве системы действующих правовых норм. Исключение составляет лишь Турция, где в 20-е годы, мусульманское право во всех отраслях (в том числе и сфере регулирования уголовно-правовых отношений) были заменены законодательством буржуазного типа, составленным на основе заимствования западноевропейских моделей.

Анализ уголовного права мусульманских стран позволяет сделать вывод о том, что в чистом виде мусульманское уголовное право до последнего времени не использовалось ни в одной из стран Африки, Южной и Юго-восточной Азии, а также в большинстве арабских стран.

Последовательный анализ различных видов источников уголовного права позволяет сделать вывод о том, что мусульманское право в чистом виде незначительно.

В большинстве арабских странах главным и основным источником уголовного права является законодательство в широком смысле слова. Действует законодательство как существовавшее до завоевания независимости, так и новое.

В ряде арабских стран (Саудовской Аравии) уголовное право продолжает оставаться не кодифицированным. Но и там, где имеются уголовные кодексы, нельзя говорить о полной его кодификации, ибо наряду с кодексами продолжается использование отдельных законов уголовно-правового характера.

ГЛАВА 2. ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ОБЩЕЙ ЧАСТИ МУСУЛЬМАНСКОГО УГОЛОВНОГО ПРАВА

§ 1. Понятие элементы преступления по шариату и по действующим уголовным кодексам мусульманских стран

Исследователи мусульманского права, в том числе и уголовного, обращают внимание на две его характерные и взаимообусловленные особенности: религиозное происхождение («божественную природу») и тесную связь юридических предписаний с мусульманской догматикой (богословием), нравственными нормами, правилами культа, религиозными нормами ислама в целом.

Другой общей чертой в исламе соционормативных регуляторов тесно связанных с первой, является то, что нормативное содержание его юридических предписаний и характерные особенности их формулирования в средневековом мусульманском праве в большинстве случаев ничем не отличались, например, от норм религиозного культа (ибадат).

Мусульманское уголовное право (укубат) в качестве наиболее опасных правонарушений рассматривает посягательства на «права аллаха», среди которых особо выделяется вероотступничество, влекущее смертную казнь. Как правило, к совершившим преступление мусульман и представителям иных религий применяли различные меры наказания.

Разрабатывая теорию правонарушения, мусульманские юристы исходили из двух основополагающих философско-богословских начал. Прежде всего, мусульманские правоведы считали, что все поступки и даже мысли людей, так или иначе, предопределяются волей Аллаха. Однако, по мнению представителей большинства мусульманско-правовых школ, установленные божественным откровениям рамки достаточно гибки, чтобы позволить человеку во многих случаях самостоятельно по своей воли выбирать вариант своего поведения. Поэтому по учению всех исламских правовых школ, любой серьезный проступок рассматривается как наказуемое нарушение мусульманских запретов, смысл которых заключается в общей направленности ислама, в частности его правовых принципов и норм на защиту пяти основных ценностей - религии, жизни, разума, продолжения потомства и собственности. Другой принципиально важный момент – рассмотрение правонарушений как непослушание воли Аллаха. Поэтому, по мнению мусульманских правоведов, любое незаконное в юридическом смысле поведение представляет собой не просто отклонение от предписаний мусульманского права, за которое следует соответствующая «земная» санкция, а религиозный грех, влекущий потустороннюю кару.

Такой подход накладывает отпечаток на всю уголовно-правовую мусульманскую концепцию, в которой широкое понимание правонарушения как религиозного греха сочетается с его узким определением в формально-юридическом значении. С этой точки зрения, согласно общепризнанному выводу аль-Маварди (974-1058) — крупнейшего представителя мусульманско-правовой теории правонарушения, последнее состоит в совершении запрещенного и наказуемого Аллахом деяния. Как видно, в данном определении речь идет как об отклонении от любых норм, регулирующих взаимоотношения людей, так и нарушениях религиозных обязанностей, многие из которых приобрели правовой характер. Следует иметь в виду, что, в соответствии с принятой классификацией, система мусульманского права не знает строгих различий между санкциями за нарушение отдельных категорий норм и включает в себя единую отрасль уголовного права. Однако, классифицируя виды правонарушений, мусульманские правоведы учитывают такое разграничение, но проводят его с учетом не только и не столько общественной опасности или характера нарушений нормы, сколько иных критериев, среди которых основное значение придается чисто религиозным моментам. В этом наглядно отражаются как зависимость оценки поведения мусульманина от степени соответствия его воли Аллаха, закрепленный в той или иной форме, так и религиозная природа мусульманского права в целом.

Особенно важно подчеркнуть, что мусульманское уголовное право предусматривает применение чисто юридических санкций за неисполнение некоторых религиозных обязанностей и норм морали. Так, по мусульманскому деликтному праву любой грех, связанный с нарушением даже моральных в своей основе норм, может быть наказан мусульманским судом.

Подобное положение характерно и для современного правового развития некоторых мусульманских стран. Например, законодательства Иордании, Марокко, Пакистана предусматривает для мусульман уголовную ответственность за несоблюдение поста. В Пакистане, кроме того, на государственных служащих возлагается обязанность совершать ежедневный пятикратный намаз, а мужчинам запрещается работать и даже находиться в женских учебных заведениях.

Специальные мусульманские суды в Иране, созданные для борьбы с так называемой моральной деградацией, могут применять наказание за пренебрежение мусульманскими традициями в одежде или нарушения шариатских норм общественного поведения, в частности, предусматривающих фактическую изоляцию женщин и исключение контактов с мужчинами в общественных местах. Религиозный характер таких норм проявляется и в том, что они, как правило, распространяются только на мусульман.

Советские исследователи при анализе мусульманского права, в том числе и уголовного также обращали внимание на то, что наказание за нарушение его норм воспринималось как божественное наказание, поскольку важнейшей задачей теократического мусульманского государства было исполнение воли Аллаха на земле. Одновременно подчеркивалось отсутствие в целом четких границ между нарушением права и неисполнением религиозных норм. А.Ф. Щебанов писал: «В силу религиозного характера норм шариата, всякое правонарушение, посягающее на государственный правопорядок, всякое выступление против правителей рассматривалось вместе с тем как преступление против религии, а всякое отступление от религиозных установлений считалось преступлением против государства».

Специально следует коснуться понятия преступление по действующему арабскому уголовному праву. Учение о преступлении занимает центральное место во всех правовых системах мира, являясь отправным пунктом для понимания сущности уголовно-правовых институтов. Преступление представляет собой базовое, основополагающее понятие уголовного права, оно лежит «в основе осуществления уголовной репрессии».

Различают законодательное и доктринальное определение преступления. Как свидетельствует само название, законодательное определение предполагает, что содержание этого понятия и признаки его характеризующие содержатся непосредственно в уголовных законах и других нормативных актах. Доктринальное понятие преступления раскрывается в теории уголовного права на основе анализа уголовного законодательства и практики его применения.

В уголовном законодательстве различных стран наблюдается неодинаковый подход к решению этого вопроса. В УК большинства стран, в том числе и арабских, не дается определение понятия преступления. В тех же УК, где такие определения содержатся, как правило, носит формальный характер. В УК Иордании дается следующее определение преступления: «преступным деянием является преступление, проступок или нарушение которые соответственно караются наказаниями, предусмотренными за преступление, проступок или нарушение» (ст. 55). Как видно из этого определения, УК Иордании в решении этого вопроса придерживается позиции континентального права, которое исходит из трехчленного деления уголовно-наказуемых деяний: преступление, проступок и нарушение. Другими словами, преступное деяние определяется посредством наименования преступлений, подлежащих уголовному наказанию. Таким образом, в этом случае мы имеем дело с возрождением принципа, закрепленного в древнегреческом праве “Nullum Crimen sine leqe”.

Формальное определение преступления дается в УК Палестины, действующего в Секторе Газа. Однако, в отличие от УК Иордании, в УК Палестине отсутствует специальная норма, посвященная определению преступления. Это определение дается в статье, содержащей объяснение наиболее трудных терминов. В частности, в ст. 5 говорится, что под преступлением понимается «действие, покушение или бездействие, наказуемое по закону».

В правовой литературе совершено справедливо отмечалось, что одно из основных понятий уголовного права теряется в массе других терминов. На наш взгляд, это также показывает слабость техники данного кодекса.

Отношение ученых криминалистов к формальному определению преступления неодинаково. В правовой литературе сложилось двоякое мнение в отношении формального понятия преступления. Одни юристы видят в нем положительную сторону, которая заключается в том, что оно служит укреплению, и избегает судебных ошибок. Другие юристы считают, что оно представляет собой понятие замкнутое, согласно которому преступно то, что наказуемо законом, и наказуемо то, что противоречит закону, т.е. строго говоря, — тавтология. Тем не менее, оно играет положительную роль, т.к. ограничивает уголовную репрессию рамками закона.