Понятие и виды времени отдыха

     Другая  точка зрения предполагает, что замене денежной компенсацией подлежит только та часть каждого из неиспользованных отпусков, которая превышает 28 календарных  дней.

     При этом следует иметь в виду, что  замена отпуска денежной компенсацией является правом, а не обязанностью работодателя.

     При увольнении работнику выплачивается  денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

     По  письменному заявлению работника  неиспользованные отпуска могут  быть предоставлены ему с последующим  увольнением (за исключением случаев  увольнения за виновные действия). При  этом днем увольнения считается последний день отпуска.

     При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может  предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска.

     При предоставлении отпуска с последующим  увольнением при расторжении  трудового договора по инициативе работника  этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня  начала отпуска, если на его место  не приглашен в порядке перевода другой работник.

     У работника нет права во время  отпуска забрать в одностороннем  порядке свое заявление о расторжении  трудового договора по собственному желанию²⁷.

     Если  срок трудового договора истекает, то работник имеет право просить  и использовать дни положенного  ему отпуска перед увольнением. Последним днем работы в данном случае считается последний день отпуска.

     Если  трудовой договор с работником расторгается за виновное поведение, то отпуск при расторжении трудового договора не предоставляется.

     Кассационная  коллегия Верховного Суда Российской Федерации признала действующим  п. 29 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР 30 апреля 1930 г., который следует применять  при реализации ст.127 ТК РФ.

     Данный  пункт Правил предусматривает, что  полная компенсация (согласно п. 28 Правил, полная компенсация за неиспользованный отпуск выплачивается при увольнении работника, проработавшего у данного  нанимателя не менее 11 месяцев, подлежащих зачету в срок работы), выплачивается в размере среднего заработка за срок полного отпуска, а пропорциональная компенсация (согласно п. 28 Правил пропорциональную компенсацию получают работники во всех остальных случаях) выплачивается в следующих размерах:

1. при отпуске в 12 рабочих дней - в размере дневного среднего заработка за каждый месяц работы, подлежащей зачету в срок, дающий право на отпуск;
2. при отпуске в 24 рабочих дня и при месячном отпуске - в размере двухдневного среднего заработка за каждый месяц;
3. при полуторамесячном отпуске - в размере трехдневного, а при двухмесячном отпуске - в размере четырехдневного среднего заработка за каждый месяц.

     Трудовой  кодекс Российской Федерации предусмотрен расчет выплаты компенсации за неиспользованный отпуск лишь в отношении работников, заключивших трудовой договор на срок до двух месяцев, которым такая  компенсация при увольнении выплачивается  из расчета два рабочих дня  за месяц работы.

     В данной норме закона использован  также метод пропорциональной компенсации, предусмотренный и оспариваемый п. 29 Правил для увольняемых работников, проработавших менее 11 месяцев.

     Для остальных категорий работников механизм расчета компенсации за неиспользованный отпуск в ТК РФ (равно как и в ином федеральном законе) не регламентирован.

     При таком положении вывод Верховного Суда РФ о том, что п. 29 Правил соответствует нормам ТК РФ (в том числе ст. 291) является правильным, в связи, с чем оснований для признания этого положения нормативного акта недействующим у суда первой инстанции не имелось.

     То  обстоятельство, что п. 28 Правил предусматривает право проработавшего не менее 11 месяцев работника при его увольнении на получение полной (а не пропорциональной, соответствующей 11 месяцам работы) компенсации за неиспользованный отпуск, само по себе не может свидетельствовать о наличии каких-либо противоречий между п. 29 Правил и положениями ст.ст. 3, 114 и 127 ТК РФ.

     Как отмечено выше, принцип пропорционального  расчета компенсации за неиспользованный отпуск, предусмотренный п. 29 Правил, полностью соответствует аналогичному принципу, содержащемуся в СТ. 291 ТКРФ.

     Статья 3 ТК РФ запрещает  дискриминацию в сфере труда, к которой относится ограничения в трудовых правах и свободах или получении преимуществ в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, социального и должностного положения, возраста, места жительства, отношения к религии, политических убеждений, принадлежности или не принадлежности к общественным объединениям, а также от других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника.

     Оспоренный  П. 29 Правил не может быть расценен, как положение создающее дискриминацию  в сфере труда, поскольку федеральным  законом не предусмотрено право  работника на получение полной компенсации  за неиспользованный отпуск, если работник проработал менее 11 месяцев до увольнения.

     Само  же положение пункта 28 Правил, предусматривающее  право на получение полной компенсации  за неиспользованный отпуск при работе увольняемого не менее 11 месяцев применимо  для такой категории работников также в равной степени, без какой-либо дискриминации и без нарушения равенства в трудовых правах части работников этой категории.

     Федеральный закон не регулирует вопрос о механизме  расчета компенсации за неиспользованный отпуск работникам, проработавшим до увольнения не менее 11 месяцев, а положения, которые бы запрещали регулировать этот вопрос, таким образом, в федеральном законе не содержатся (заявитель Т. пункт 28 Правил не оспаривал).

     Не  содержатся и в Конституции РФ положения, запрещающие регулировать рассматриваемый вопрос подобным образом.

     При таких обстоятельствах довод  в кассационной жалобе о неправильном применении судом норм материального  права является необоснованным.

 

2.3. Оформление отпусков 

     Основанием  предоставления отпуска за первый рабочий  год является письменное заявление  работника.

     Отпуска предоставляются работникам согласно утвержденному графику отпусков.

       Если график отпусков составлен  с указанием конкретных дат  начала отпуска, заявление на  отпуск не требуется. В соответствие  с законом работодатель обязан  предупредить работника о начале  отпуска не позднее чем за 2 недели.

     Предупреждение  производится путем направления  работнику специального уведомления, в котором работник должен оставить свою подпись, или, как вариант, путем  ознакомления работника с заранее (за 2 недели) изданным приказом.

     На  основании графика отпусков работодатель издает приказ о предоставлении отпуска  работнику (работникам) по форме №  Т-6 (Т-6а).

     Если  работнику предоставляется ежегодный  оплачиваемый отпуск, то в приказе  указывается период работы, за который  предоставляется отпуск (этим периодом является рабочий год).

     В строке А указывается количество дней ежегодного оплачиваемого отпуска, даты его начала и окончания.

     В строке Б указывается вид дополнительного  отпуска, количество дней дополнительного  отпуска, даты его начала и окончания.

     Если  дополнительные отпуска предоставляются  по нескольким основаниям, то строка дублируется, каждый отпуск записывается в своей  строке.

     В строке В проводится суммирование всех отпусков, указывается дата начала и итоговая дата окончания суммированного отпуска.

     Если  работнику предоставляется отпуск только одного вида, то заполняется только соответствующая строка А или Б.

     Строка  В подлежит заполнению, даже если она  дублирует упомянутые строки.

     Приказ  подписывается руководителем организации  или уполномоченным им лицом, объявляется  работнику под роспись.

     Примеры заполнения приказов (распоряжений) о  предоставлении отпуска работнику(ам).

     Продление отпуска

     Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен  или перенесен в случаях:

          - временной нетрудоспособности  работника, наступившей во время  отпуска;

          - исполнения работником во время  ежегодного оплачиваемого отпуска  государственных обязанностей, если  для этого законом предусмотрено  освобождение от работы;

          - в других случаях, предусмотренных  законами, локальными нормативными  актами организации (ст. 124 ТК РФ).

     Ежегодный оплачиваемый отпуск может быть продлен  в случаях, если в силу обстоятельств  он не может быть использован непосредственно  для отдыха.

     При продлении отпуска его продолжительность  увеличивается на соответствующее  число дней. Работник обязан немедленно сообщить работодателю о возникновении  обстоятельств, служащих основанием для  продления отпуска, и о задержке выхода из отпуска.

       Период времени, прерывающий течение  ежегодного отпуска, оплачивается  по правилам, предусмотренным законодательством  для соответствующих случаев.  Дни, на которые ежегодный отпуск  продлевается, дополнительной оплате  не подлежат, поскольку они уже  были оплачены перед уходом  работника в отпуск.

     Работник, имеющий право на продление отпуска, извещает об этом работодателя заявлением, письмом или телеграммой. О продлении  отпуска издается приказ.

     В целях организации документооборота форму такого заявления целесообразно  установить локальным нормативным  актом, в нем же может быть прописано, визы согласования с какими должностными лицами организации необходимы (в  нашем случае на заявлении стоят  визы непосредственного руководителя работника и заместителя директора, который курирует это направление, а также резолюция генерального директора С.С. Иванова).

Пример 1.  

     Генеральному  директору

       ООО "Эврика"

     Евсеевой  О.М.

       Иванова С.С

     Заявление

     Прошу предоставить мне ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных  дней с 1 апреля 2008 г. по 28 апреля 2008 г.

     17 марта 2008 г. Петрова М.Н. Петрова

     Начальник финансового отдела Николаев Н.Н. Николаев

     17.03.2008

     Заместитель финансового директора

     Захаров А.М. Захаров

     18.03.2008

 

     Обратите  внимание: если работник в письменной форме потребовал предоставить ему  ежегодный основной оплачиваемый отпуск в полном размере, оформлять ему  отпуск меньшей продолжительности, например, пропорционально отработанному  времени, нельзя, поскольку это будет  нарушением трудового законодательства.

     По  этой же причине не следует фиксировать  во внутренних документах организации, что отпуск предоставляется исключительно  пропорционально отработанному времени.

     Таким образом, ежегодный оплачиваемый отпуск в первый год предоставляется  авансом. Если же работник уволится до истечения своего первого рабочего года, то работодатель имеет право  произвести удержание из заработной платы работника за неотработанные дни отпуска.

       Но такое удержание практически  неосуществимо, когда у работника  при увольнении недостает причитающихся  к выплате сумм. В этом случае  дальнейшее взыскание действующим  законодательством не предусмотрено.