Проблемы уголовно-правовой борьбы с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов

В связи с  этим необходимо принять комплекс мер, направленных на изменение подхода  к квалификации преступлений, сориентировав  органы предварительного следствия  на стремление к точной уголовно-правовой оценке содеянного лицом, виновным в  совершении преступления Зуй И.И. Уголовно-правовая политика противодействия наркотизму: понятие и содержание // Общество и право. 2008. № 2. С.14. .

Обозначенная  проблема может быть решена, если суды будут выносить частные определения  о необоснованном завышении следователями  обвинения.

Необходимость доказывания осведомленности лица, совершающего незаконные деяния, связанные  с названными средствами, веществами или их аналогами, обосновывается теоретическим  положением, в соответствии с которым  психическое отношение к объективным  признакам, имеющим место во время  совершения деяния (действия или бездействия), должно всегда выражаться в их осознании, независимо от того, являются они признаками основного состава, обстоятельствами, квалифицирующими или отягчающими  ответственность" Гаухман Л.Д. Квалификация преступлений: закон, теория, практика. 3-е изд., перераб. и доп. М.: АО Центр  ЮрИнфоР, 2005. С. 139..

Установление  и доказывание осведомленности  лица, совершившего указанные деяния, о том, что их предметом являются наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, в следственной и судебной практике связано с  решением двух проблем.

Первая заключается  в установлении и доказывании  осведомленности лица, что средства или вещества являются соответственно наркотическими или психотропными; вторая - что средства и вещества представляют собой аналоги наркотических  средств или психотропных веществ.

Вторая проблема сложнее, поскольку связана с  установлением и доказыванием осведомленности  лица не только о негативном психоактивном  воздействии средств и (или) веществ  на организм человека, но еще и о  сходстве их по химической структуре  и свойствам с наркотическими средствами и (или) психотропными веществами Шошин С.В. Вопросы использования  в доказывании результатов судебной экспертизы наркотических веществ // Эксперт-криминалист. 2008. № 3. С.11. .

В ст.228 УК установлена  ответственность за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку  без цели сбыта наркотических  средств, психотропных веществ или  их аналогов, причем в ч.1 - в крупном  размере, а в ч.2 - в особо крупном. Вместе с тем в Кодексе отсутствует норма, предусматривающая ответственность за перечисленные деяния, совершенные с целью сбыта.

Такое положение  вызывает трудности в квалификации названных деяний, совершенных с  целью сбыта. При этом следует  особо отметить, что поскольку  в ст.228 УК ответственность установлена  за перечисленные деяния, предметом  которых являются наркотические  средства, психотропные вещества или  их аналоги только в крупном или  особо крупном размерах, постольку  содеянное в указанных ситуациях  необходимо в зависимости от размера  названных средств, веществ или  их аналогов квалифицировать по ч.1 ст.30 и соответственно п. "б" ч.2 или п. "г" ч.3 ст.228.1 УК. А в  том случае, если незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка  наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, при наличии  прямого умысла на последующий сбыт, были совершены с количеством  менее крупного размера - по ч.1 ст.30 и ч.1 ст.228.1 Каплунов В., Широков В. Уголовно-правовая политика в сфере  борьбы с незаконным оборотом наркотиков: нужны перемены // Законность. 2009. № 4. С.21.

.

Так, приговором Самарского районного суда г. Самары от 20.03.2006 А. осужден по ст.228.1, ч.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы без  штрафа с отбыванием наказания в  исправительной колонии строгого режима. Президиум Самарского областного суда приговор изменил, указав следующее.А. признан виновным в незаконном сбыте 14.11.2005 наркотического средства - героина  массой 0,68 г Ш., закупщику, в ходе проведения проверочной закупки  наркотических средств, при обстоятельствах, изложенных в приговоре. Вместе с  тем в соответствии с п.13 Постановления  Пленума Верховного суда РФ от 15.06.2006 № 14 "О судебной практике по делам  о преступлениях, связанных с  наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми  веществами" в случае, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с ФЗ РФ от 12.08.1995 № 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной  деятельности", содеянное следует  квалифицировать по части 3 статьи 30 УК РФ и соответствующей части  статьи 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

На основании  изложенного, учитывая, что А., сбыл героин закупщику в ходе проведения проверочной закупки наркотических  средств, действия А. подлежат переквалификации с ч.1 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30 - ч.1 ст.228.1 УК РФ со снижением наказания до 4 лет 10 месяцев лишения свободы  Извлечение из постановления Президиума Самарского областного суда № 0703/409-2006 от 07.09.2006 // Судебная практика, (Приложение к информационному бюллетеню  Управления Судебного департамента в Самарской области) № 4(23).2007. С.11..

По другому  приговору Промышленного районного  суда г. Самары от 30.06.2006 Д., ранее судимый, осужден по п. "б" ч.2 ст.228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы без  штрафа с отбыванием наказания в  исправительной колонии строгого режима. Судебная коллегия по уголовным делам  приговор изменила, указав следующее. Правильно установив фактические  обстоятельства дела, суд дал неверную юридическую оценку действиям Д. В соответствии с п.13 Постановления Пленума Верховного суда РФ "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" в случаях, когда передача наркотического вещества осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, содеянное следует квалифицировать по ч.3 ст.30, соответствующей части ст.228-1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Д. сбыл наркотическое  вещество сотруднику правоохранительных органов К. в ходе проверочной  закупки, следовательно, его действия подлежат квалификации по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228-1 УК РФ, то есть как покушение  на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере.

При таких обстоятельствах  приговор Промышленного районного  суда г. Самары изменен Извлечение из определения Судебной коллегии по уголовным  делам от 10.10.2006 // Судебная практика, (Приложение к информационному бюллетеню  Управления Судебного департамента в Самарской области) № 4(23).2007. С.11..

Вопрос об отграничении незаконной перевозки от незаконной пересылки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов возникает вследствие того, что эти  действия связаны с перемещением указанных средств, веществ или  их аналогов из одного места в другое. В соответствии с п.8 Постановления  Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. "под незаконной перевозкой следует понимать умышленные действия лица, которое перемещает без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги из одного места в другое, в том числе  в пределах одного и того же населенного  пункта, совершенные с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного  средства, а также в нарушение  общего порядка перевозки указанных  средств и веществ, установленного статьей 21 Федерального закона "О  наркотических средствах и психотропных веществах" Бюллетень Верховного Суда РФ. 2006. № 8. С.8..

А согласно п.17 Постановления "под незаконной пересылкой следует  понимать действия лица, направленные на перемещение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов адресату (например, в почтовых отправлениях, посылках, багаже с использованием средств почтовой связи, воздушного или другого вида транспорта, а  также с нарочным при отсутствии осведомленности последнего о реально  перемещаемом объекте или его  сговора с отправителем), когда  эти действия по перемещению осуществляются без непосредственного участия  отправителя. При этом ответственность  лица по ст.228.1 УК РФ как за оконченное преступление наступает с момента  отправления письма, посылки, багажа и т.п. с содержащимися в нем  указанными средствами или веществами независимо от получения их адресатом" Бюллетень Верховного Суда РФ. 2006. № 8. С.8..

Уголовный кодекс РФ содержит ряд составов преступлений, объективная сторона которых  выражается в нарушении различных  правил и наступлении в результате названного нарушения общественно  опасных последствий (ст. ст.143, 218, 219, 246, 249, 264 и др.). Отношение виновного  к этим нарушениям и их последствиям проявляется в форме неосторожной вины (легкомыслия или небрежности). В отличие от перечисленных составов, по мнению, например, А. Наумова, субъективная сторона нарушения правил оборота наркотических средств или психотропных веществ характеризуется умышленной формой вины в виде прямого или косвенного умысла Наумов А.В. Российское уголовное право: Курс лекций. Т. 2. Особенная часть. М.: Норма, 2004. С. 440., а при наличии корыстных побуждений (ч.2 ст.228.2 УК) - только прямого умысла. Виновный осознает, что нарушает правила оборота наркотических средств, предвидит, что в результате нарушения наступят общественно опасные последствия в виде утраты наркотических средств, и желает этого, преследуя корыстные цели. По существу, это сбыт наркотического средства, отличающийся от аналогичного преступления, предусмотренного ст.228.1 УК, по способу сбыта и субъекту преступления Антонов А.Г. Специальные основания освобождения от уголовной ответственности при незаконном обороте наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов по уголовному законодательству России, стран СНГ и Балтии // Уголовно-исполнительная система: право, экономика, управление. 2009. № 3. С.34..

Сбыт наркотических  средств при наличии корыстных  побуждений осуществляется другим способом (ч.2 ст.228.2 УК). Лицо, в обязанности  которого входит соблюдение правил оборота  наркотических средств, умышленно  нарушает эти правила, предоставляя возможность другому лицу незаконно  завладеть наркотическим средством, понимая, что за оказанную "услугу" он получит материальное вознаграждение. Например, лицо, ответственное за соблюдение порядка уничтожения наркотического средства, в нарушение установленных  правил уходит с места уничтожения, оставляя там заинтересованное лицо и понимая, что оно обязательно  похитит наркотическое средство, но за оказанную "любезность" заплатит ему определенное вознаграждение Лужбин А.В., Волков К.А. Проблемы квалификации преступлений, связанных с наркотическими средствами и психотропными веществами, в судебной практике и пути их решения  Верховным Судом Российской Федерации // Российская юстиция. 2008. № 1. С.12..

Анализ юридической  литературы позволил выявить целый  ряд предложений, направленных на повышение  уголовно-правовой борьбы с преступлениями, связанными с незаконным оборотом наркотических  средств, психотропных веществ и  их аналогами Брюховецкий Н.Н. Незаконный сбыт наркотических средств: вопросы  квалификации // Адвокат. 2008. № 6. С.11..

В своей работе С.А. Васильев моделирует следующую  ситуацию: курьер с крупной партией  наркотических средств, определяемых как особо крупный размер, был  задержан сотрудниками правоохранительных органов. На допросе гражданин поясняет, что приобрел наркотическое средство у неизвестного ему ранее лица и перевозил их для дальнейшего  сбыта, однако сам факт сбыта еще  не произошел. При таких обстоятельствах, считает названный автор, чистого  состава ч.2 ст.228 УК РФ и ч.3 ст.228.1 УК РФ не будет, а соответственно лицо избежит неотвратимости наказания  по данной статье. Исходя из изложенного, С.А. Васильев предлагает переименовать  ст.228.1 УК РФ и диспозицию ч.1 данной статьи изложить в новой редакции:

"Статья 228.1. Незаконные  производство, сбыт, а равно приобретение, пересылка или перевозка в  целях сбыта наркотических средств,  психотропных веществ или их  аналогов.

1. Незаконные  производство, сбыт, а равно приобретение, хранение, пересылка или перевозка  в целях сбыта наркотических  средств, психотропных веществ  или их аналогов..." Васильев  С.А. Указ. соч. С. 76..

По нашему мнению, данное предложение не лишено смысла, но следует отметить, что в ситуации, смоделированной указанным автором, наличествует неоконченный состав преступления, предусмотренного ч.3 ст.228.1 УК РФ.

Иногда суды не учитывают, что, по смыслу уголовного закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным  законом от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать  по ч.3 ст.30 и соответствующей части  ст.228-1 УК РФ, поскольку в этих случаях  происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Так, судебная коллегия изменила приговор Петропавловск-Камчатского  городского суда в отношении К., осужденного  по п. "г" ч.3 ст.228-1 и ч.2 ст.228 УК РФ, указав в определении, что, как следует  из приговора, он сбыл Щ., действовавшему в рамках оперативно-розыскного мероприятия - проверочной закупки, наркотическое  средство - масло каннабиса массой 9,439 г.

С учетом изложенного  Коллегия признала, что квалификация действий К. по п. "г" ч.3 ст.228-1 УК РФ не соответствует закону, в связи  с чем его действия необходимо квалифицировать по ч.3 ст.30, п. "г" ч.3 ст.228-1 УК РФ Обзор надзорной практики Судебной коллегии по уголовным делам  Верховного Суда Российской Федерации  за 2008 год // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. № 8. С.7..