Договор поручительства

В основе договорного представительства   лежит соглашение сторон в форме договора поручения, а в определенных случаях агентского договора. При этом   в юридической доктрине  существует позиция, согласно которой судебными представителями в сложных в юридическом отношении делах могут выступать исключительно адвокаты, что необходимо  закрепить  законодательно.[130] Такой подход закреплен на законодательном уровне в ряде зарубежных государств. Однако существует и противоположная точка зрения, которая такой подход критикует, обосновывая это отсутствием в современной России условий для обеспечения  гарантии оказания именно квалифицированной юридической помощи адвокатами. В подтверждение этой точки зрения приводится тот факт, что нет соответствующих норм, которые могли бы чётко регламентировать вопросы ответственности при предоставлении услуг ненадлежащего качества. Этот пробел и предлагается  восполнить. [131]

Особую специфику будет иметь договор поручения между поверенным  адвокатом и доверителем. В соответствии с ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», между адвокатом и доверителем заключается гражданско-правовой договор в простой письменной форме на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу. Адвокат выступает в качестве представителя доверителя, представляет его интересы в органах государственной власти, органах местного самоуправления, в отношениях с физическими и юридическими лицами на основании договора поручения (либо агентского договора по схеме поручения). [132] Иные виды юридической помощи адвокат оказывает на основании договора возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ). Такой договор в основном заключается с юридическими лицами.[133]

Существенными условиями соглашения являются:

1)              указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;

2)              предмет поручения;

3)              условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь;

4)              порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения;

5)              размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.

Существует некая специфика в вопросе вознаграждения адвоката за выполнением им обязательств по договору.  Право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя.  Особенность вознаграждения выражается в публично-правовой сфере в том, что действует ряд ограничений по установлению порядка его выплаты. Так, например, в постановлении Президиума ВАС РФ от 19 декабря 2000 г. отмечается, что, удовлетворяя иск о взыскании вознаграждения по договору об оказании правовых услуг, судебные инстанции не приняли во внимание, что требование истца основывается на условии договора поручения, ставящем размер оплаты услуг в зависимость от решения суда, которое будет принято в будущем. В этом случае размер вознаграждения должен определяться в порядке, предусмотренном  ст. 424 ГК РФ («Цена»), с  учётом  фактически  совершенных исполнителем  действий (деятельности)[134].

Не менее важным  моментом, который следует оговорить в договоре поручения, связанном с судебным представительством – это условие о прекращении договора  поручения, т.е.  когда услуги признаются оказанными. Для доверителя предпочтительна следующая формулировка: «Договор поручения считается исполненным с момента получения  решения  или  постановления суда последней инстанции»[135]. Это означает, что если судебное решение будет оспариваться в вышестоящих инстанциях, то  представитель  обязан защищать представляемого до тех пор, пока не будет получено постановление по апелляционной  и  кассационной  жалобам. Это  значит, что представитель обязан защищать  представляемого  до  тех  пор, пока  не  будет  получено  постановление  в  последней,  возможной по  этому  делу,  инстанции. В  ряде случаев представители отказываются от подписания договора с такой формулировкой,  тогда  может  быть  использована  другая  формулировка: «Договор считается выполненным с момента получения решения суда первой инстанции»[136].  Предпочтительнее для представляемого так же  будет такая  формулировка, в которой размер вознаграждения  будет ставиться в зависимость от содержания,  вынесенного  судом решения.  В соответствии с Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 29 сентября 1999 г.[137] требования  исполнителя о выплате вознаграждения не подлежат удовлетворению, если данное требование обосновывается условием договора, ставящем размер оплаты услуг в зависимость от  решения суда или государственного органа,  которое  будет  принято  в  будущем. Воздерживаться  от заключения  соглашения о гонораре, при котором выплата вознаграждения ставится в зависимость от окончания дела в пользу доверителя, обязывает адвоката  и  п. 3 ст. 16  Кодекса  профессиональной  этики  адвоката.[138]

Глава II.

Содержание договора поручения.

2.1.           Элементы договора поручения.

Договор поручения, как и любой другой гражданско-правовой договор, характеризуется наличием особых компонентов - элементов, взаимодействующих и находящихся в системной взаимосвязи между собой. Далее договор поручения, как система, в структуру которого входит множество элементов, будет рассмотрен по классической схеме: субъектный состав и их полномочия, срок и форма договора поручения.

Сторонами договора поручения, как следует из содержания п.1 ст.971 ГК РФ, которая определяет данный договор, являются доверитель и поверенный.

Доверитель – сторона договора поручения, которая приобретает права и обязанности посредством осуществления юридических действий поверенным. Поверенный в договоре поручения – сторона, которая берёт на себя обязательство по совершению определенных договором юридических действий. Прямых предписаний в законе, которые бы содержали требования к поверенному и доверителю, нет. Тем не менее, из статей главы 49 ГК РФ можно сделать выводы об особенностях субъектного состава по договору поручения. В первую очередь, следует сказать, что функции и поверенного, и доверителя могут выполнять как физические, так и юридические лица. В связи с тем, что по договору поручения доверитель приобретает права и обязанности, то необходимо наличие у него соответствующей гражданской правоспособности и дееспособности.

В отношении юридического лица этот вопрос имеет важное значение, если действия, которые поручены поверенному, могут совершаться только лицами, имеющими лицензию, прошедшими государственную регистрацию в установленном порядке, с соблюдением условий соответствия заявленным целям их создания и т.п. В данном случае и поверенный, и доверитель должны иметь тот объём прав, который необходим для законного совершения юридических действий. В противном случае, юридическое лицо – доверитель мог бы обратиться к поверенному, который обладает тем объемом правоспособности, которым не обладает он, но необходим для него, тем самым обойти ограничения, предписанные законом. Однако в связи с тем, что права и обязанности по договору в любом случае буду возникать у доверителя, последнему надлежит иметь правоспособность, необходимую для совершения тех или иных действий. Что же касается дееспособности юридического лица, то во всех случаях доверителем будет выступать само юридическое лицо, которое может действовать через свои органы, посредством представителей или через своих участников (например, от имени полного товарищества). Так же запрещено заключать договор поручения доверителю, если юридические действия, которые предполагается возложить на поверенного, могут быть совершены исключительно самим доверителем, что подтверждается п.4 ст.180 ГК РФ («Представительство»).

Что же касается дееспособности физических лиц в отношениях по поручению, то в этом вопросе юридическая доктрина не однозначна. Б.С. Антимонов в  качестве  доверителя  называл только лишь дееспособное лицо: «Кто  вообще не  вправе действовать от  своего  имени, то  не  может, в  частности, заключить  договор поручения»[139]. Однако, некоторые авторы определяют договор поручения, где доверитель – недееспособное лицо, как «двойное представительство»[140]. Законный представитель недееспособного заключает от имени  последнего договор поручения, в котором доверителем является  недееспособный, и от имени которого выступает поверенный при совершении юридических  действий, что подтверждается О.С. Иоффе: «Если какое-либо  лицо  участвует в гражданском  обороте  через   представителя, то  это означает, что  оно, будучи правоспособным, либо лишено  дееспособности, либо по тем или иным причинам не может воспользоваться своей  дееспособностью и прибегает поэтому к помощи  представителя. Следовательно, в отношениях по  представительству мы   всегда имеем  дело  с   присоединением к правоспособности одного  лица,  представляемого, дееспособности другого лица, представителя»[141].

Относительно вопроса возможности заключения договора поручения недееспособными или ограниченно дееспособными физическими лицами необходимо рассмотреть дилемму об учёте воли для определения действительности совершаемой сделки. Таким образом, необходимо выявить истинного контрагента между поверенным и доверителем. Данный вопрос является  давно обсуждаемым и довольно  спорным в  теории  цивилистики. В зависимости  от  принятия той  или  иной  точки зрения можно будет  определить возможность или недопустимость участия недееспособного или ограниченно дееспособного  лица  в  качестве  поверенного по договору поручения. Существует  две диаметрально различающиеся позиции. Первая: истинный контрагент –  представляемый, а представитель – это его орган. Сторонники второй  точки  зрения, напротив,   считали  контрагентом  представителя,  который   своей   волей   определяет и   закрепляет  сделку, а  на  представляемого лишь  падают  её  юридические  последствия. Между  первой  и  второй позициями  существует учение  среднее[142]. Активным  сторонником  первой теории,  получившей  название «теория фикций»  был  И.А.Покровский.  Значение  основы  сделки  предавали воле представляемого, а при помощи фикции действия представителя могли бы расцениваться как действия представляемого. В подтверждение  этому можно  привести  слова Фридриха Савиньи:  «Везде  договор  заключается мною, по  моей  воле, а  представитель – только носитель  её. Вот  почему  из  договора не  вытекает  для  него  ни  прав,  ни обязанностей. Они  возникают  для  меня»[143]. Их оппоненты  утверждали,  что заключает сделку представитель, поэтому он настоящий контрагент, а представляемый из  этой сделки приобретает  права и  обязанности.[144]  Таким образом,  действительность  совершенной  сделки  ставилась в  зависимость от воли представителя, чем можно было объяснить возможность участия недееспособного лица в качестве доверителя. Однако возникает вопрос о том, на сколько  правильно  считать вступившими в  юридическую связь тех, кто  не выразил  свою  волю  или  хотя  бы не согласовал её[145]. Между  тем,  прежде  всего  в вопросе  представительства  несовершеннолетних,  теория  фикции  максимально актуальна. Таким образом, для возникновения, изменения или прекращения правоотношения, необходима воля  представителя, а  при  помощи теории  фикции, эта воля будет расцениваться  как воля представляемого недееспособного  лица[146].

Кроме  того, если  исходить из  буквального  толкования норм Гражданского Кодекса РФ о представительстве, дееспособности  и договора поручения, то  можно  утверждать, что  доверителем  и  поверенным  по  договору поручения  может выступать несовершеннолетний в  возрасте  от 14  до  18 лет, которые  правомочны  уполномочивать  либо брать  на  себя  обязательство  по выполнению действий, который они  вправе осуществлять  самостоятельно в соответствии  с  законодательством. В  остальных  случаях  физические  лица данной категории могут участвовать лишь с согласия своих законных представителей. То же  правило  относится  и  к  ограниченно  дееспособным,  при условии  наличия  согласия  попечителя.

Ввиду того, что исполнение поручения предполагает совершение поверенным волевых  действий, ему необходимо обладать  правоспособностью и дееспособностью. Так как поверенный,  совершая юридические действия по договору, не приобретает никаких прав и обязанностей  по  сделке,  заключенной им, то ограничения, которые  могут быть  установлены к  возможности  совершить  определенные  действия доверителем, на  него  не  распространяются. Например, в отношении к договору поручения  запрет  иностранцам совершать какую-либо категорию сделок  будет обозначать  невозможность им быть доверителями,  даже  при  наличии  российских  поверенных, но не  исключает возможности  участия  их в качестве поверенных  при  доверителе  российском физическом или юридическом лице. В подтверждении этому Казанцев Л.Н. отмечал: «Представитель  должен  обладать  общей  дееспособностью, - в его лице должны быть  все  условия, необходимые для того, чтобы быть контрагентом, но в его лице вовсе не требуется присутствия релятивной способности встать в  отношения, порождаемые  сделкой»[147]. Вместе с тем, есть некая  категория  договоров поручения,  поверенными по  которым могут являться лица, обладающие  специальной правоспособностью. Как пример – договоры   поручения с  патентными  поверенными,  брокерами  на  рынке  ценных бумаг или в области страхования, аудиторами, актуариями и др.[148] Поверенными  по таким  типам  договоров  поручения могут выступать лишь лица, обладающие специальными профессиональными навыками, зарегистрированные в соответствующих реестрах, имеющие, как правило, квалификационные  аттестаты,  лицензии или  иные документы,  подтверждающие их статус.

Что  же  касается вопроса дееспособности  поверенного, то,  несмотря на то, что  юридические  действия совершаются от имени доверителя, который впоследствии и становится прямым получателем прав и обязанностей по совершенным сделкам, в роли  поверенного всё же недееспособное лицо выступать не может, так как  исполнение  поручения  предполагает выполнение последним  определённых  волевых  действий.

Вторым  элементом  договора  поручения, обозначенным  выше, является его форма, к  которой применяются общие требования в соответствии со ст.ст.158-165 ГК РФ. Специфика  же  формы договора поручения  заключается в его  двухкомпонентной  правовой  природе[149], т.е. в наличии  в  одном  отношении по поручению двух правоотношений: внутреннего и внешнего, которые оформляются договором и доверенностью соответственно.

Договор  поручения может  быть оформлен  тремя способами:

1) договор поручения в простой письменной форме, подписанный сторонами;

2) договор поручения в простой письменной форме, подписанный сторонами и отдельно  доверенность;

3) доверенность, выданная поверенному, подтверждающая факт  устного заключения  сторонами  договора  поручения[150].

Все  три  способа оформления договора поручения имеют некую специфику.

В случае оформления договора  поручения без доверенности,  положения, которые  обычно в  неё  включаются, вносятся  в сам  договор.  Положения главы 10 не содержат прямого указания на необходимость оформления доверенности отдельно от  договора, в качестве  самостоятельного документа.  Кроме того, п.3 ст.184 ГК РФ («Коммерческое представительство») содержит указание на осуществление коммерческого представительства на основании договора, включающего указания  на  полномочия представителя, тем самым, исключая необходимость  оформления  отдельной доверенности. В юридической  литературе  отмечается, что  доверенность «может  иметь два  способа выражения: самостоятельный  документ  либо составная часть  договора»[151]. Однако в п.1  ст. 975 ГК РФ  говорится об  обязанности  доверителя  в  выдаче доверенности поверенному на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения, за исключением случаев, предусмотренных  абзацем  вторым п.1 ст.182, т.е.  когда  полномочия  следуют  из обстановки. Таким  образом, п.1 ст.975 ГК РФ предлагается  отредактировать следующим  образом: «Доверитель обязан  выдать поверенному  доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором  поручения, за  исключением  случаев, предусмотренных  абзацем вторым  пункта 1 статьи  182 настоящего Кодекса, а  так  же, когда  доверенность является  частью  письменного договора  поручения». [152] 

В ситуации, когда отношения по поручению оформляются договором поручения совместно с доверенностью, специфика  заключается в возможном расхождении содержания договора поручения и доверенности в вопросе определения круга полномочий поверенного. В таком случае действуют по принципу защиты третьих лиц в отношениях по представительству и предпочтение принято отдавать доверенности[153]. В целях избежания возможных коллизий следует применять к договору поручения общие правила о доверенности, в ситуациях, когда в главе 49 ГК РФ или договоре не предусмотрено иное[154].