Договор поручительства

Данное разграничение было осуществлено Высшим Арбитражным Судом РФ, где правовые услуги были отнесены к нормам главы ГК РФ «Возмездное оказание услуг», а не главы 49 «Поручение»[81].

В то же время широко распространена концепция о развитии отношений по договору поручения из подрядных отношений, при этом не только в науке российского гражданского права, но и среди немецких юристов-цивилистов. В том числе, следует обратить внимание на то, что договор поручения как особый вид договора известен только лишь праву государства континентальной Европы. [82]

В науке гражданского права так же имели место дискуссии о правовой природе договора поручения как договора в пользу третьего лица. Подробную характеристику данной проблематики представил профессор Е.А. Суханов, ссылаясь на ст.430 ГК РФ, где предусмотрено, что договором в пользу третьего лица признаётся договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения его в свою пользу.

Таким образом, исходя из смысла договора в пользу третьего лица, сделку, совершаемую поверенным от имени доверителя с третьим лицом, можно рассматривать в качестве сделки в пользу третьего лица, а сделку доверителя с поверенным (т.е. договор поручения) нельзя.[83]

Наконец, третий элемент триады «представительство – поручение – доверенность», соотносится с двумя предыдущими следующим образом. Представительством называется сделка, совершенная одним лицом, от имени другого в силу полномочий, основанных, как правило, на доверенности, т.е. письменном уполномочии для представительства перед третьими лицами. Таким образом, доверенность является внешним оформлением отношений по представительству, основанных на договоре поручения.

В то же время, предшествующая роль договора поручения доверенности тоже является спорной, так как из этого вытекает вывод о том, что доверенность приобретает силу только при наличии юридического состава, включающего в себя в том числе и заключенный договор поручения между представляемым и представителем.

Однако О.С.Иоффе была дана оценка соотношения договора поручения с доверенностью. По мысли автора, доверенность «фиксирует не  договор поручения, а одностороннюю сделку доверителя о предоставлении поверенному определенных полномочий, хотя в случае судебного спора и может служить письменным доказательством существования обязательства по договору поручения»[84]. Речь идёт о том, что доверенность предназначена для представительства доверителя перед третьими лицами, вне зависимости от наличия или отсутствия договора поручения, то есть с целью подтверждения наличия полномочий у поверенного. Договор поручения же делает это представительство предметом договорного обязательства, не имеющего особого значения для третьего лица.

Кроме того, не всегда отношения между лицом, выдавшим доверенность и принявшим её, основаны на договоре поручения (это всего лишь одно из возможных оснований представительства и выдачи доверенности). Именно поэтому, законодатель разместил нормы, относящиеся к институту представительства и доверенности в гл.10 ГК РФ, а договор поручения перенёс в особенную часть Кодекса, посвященную отдельным видам договоров. Однако, коммерческое представительство, речь о котором идёт в ст.184 гл.10, по сути, регулируется нормами о договоре поручения, разновидностью которого оно и является. В связи с чем, считаю целесообразнее размещение этого вида представительства в разделе об обязательственных правоотношениях.

Нельзя не подчеркнуть то обстоятельство, что договор поручения сформулирован в современном законодательстве как самостоятельный договор. При этом справедливо можно сказать, учитывая признаки и фундаментальность поручения в представительстве, что ряд посреднических договоров (например, договор комиссии, агентский договор, договор о доверительном управлении имуществом) формируются именно на основе положений о договоре поручения.

1.2. Правовое регулирование отношений по поручению.

В предыдущем параграфе речь шла о правовой природе договора поручения и о его месте в системе гражданско-правовых договоров, в том числе говорилось о соотношении поручения и представительства. Как уже было сказано, основу отношений по поручению составляют нормы о представительстве, которые закрепляются в главе 10 Гражданского Кодекса РФ «Представительство. Доверенность» и являются фундаментальными при регулировании отношений по поручению.

Правильнее всего, на мой взгляд, правовое регулирование договора поручения будет выглядеть в форме иерархии юридических источников по частоте их применения в процессе регулирования отношений по поручению.

Первым источником в этой иерархии является Гражданский Кодекс РФ, а именно главы 49 «Поручение» и 10 «Представительство. Доверенность», при этом какую из них следует считать приоритетной и специальной, вопрос открытый, ввиду отсутствия на это указания в законе и отсутствия большого объема судебной практики и соответствующих научных доктрин. Брагинский М.И. полагает, что нормы главы 49 ГК РФ, несмотря на место, которое она заснимает в Кодексе, не должны рассматриваться специальными и как следствие приоритетными по отношению к нормам главы 10 ГК РФ. Он обосновывает свою позицию тем, что следует разграничить данные нормы по направленности: «глава 49 регулирует внутренние отношения представительства, а глава 10 – внешние». Тем самым, принцип, по которому специальные нормы вытесняют частные, будет применяться только в случае возникновения коллизии между главой 49 и остальными главами общей части ГК, за исключением гл. 10 ГК.[85] Однако в юридической доктрине существует мнение о невозможности говорить о приоритете норм «специальных» над «частными», так как в Гражданском Кодексе нет положения, фиксирующего презумпцию приоритета одних над другими, а всего лишь существуют специальные указания над приоритетом одного нормативного правового блока в рамках Гражданского Кодекса РФ над другим.[86]

В свою очередь В.Ф.Яковлев обосновывают следующую позицию: «договор поручения есть договор о представительстве. Поэтому правила, относящиеся к договору поручения, должны применяться в совокупности с правилами, относящимися к институту представительства (гл.10 ГК)»[87].

Следующим источником в иерархии уровней правового регулирования отношений по поручению следует считать нормы других разделов Гражданского Кодекса РФ, которые регулируют смежные с поручением отношения по представительству, именуемые в юридической доктрине «квази-представительскими» или «квази-поручение»[88]. Например, ст.ст.980-989 ГК (гл.50 «Действия в чужом интересе без поручения»), анализ которых позволяет сделать вывод о тенденции уравнивания юридических последствий действий в чужом интересе без поручения к юридическим последствиям, возникающим из отношений по поручению, на что прямо указывает ст.982 ГК РФ. В отличие от сложной структуры отношений по поручению (внешняя и внутренняя стороны), отношения из действий в чужом интересе без поручения представляют собой более упрощенную структуру отношений между субъектами: лицо, действующее в интересах другого лица, не имеет какого-либо полномочия от имени последнего (в поручении – это доверенность), в то же время отсутствует внутренняя правовая связь между ними, которая в отношениях по поручению выражается в форме договора поручения.

В этот же уровень можно отнести нормы главы 52 ГК «Агентирование». В основе агентирования может лежать как договоры поручения и комиссии, так и  агентский, который в качестве дополнительного элемента предмета договора предполагает совершение агентом фактических действий. В ст.1011 ГК РФ прямо предусмотрена возможность применения норм главы 49 и 51 ГК в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от своего имени или от имени принципала, если данные положения не противоречат положениям гл.52 или существу агентского договора.

Третьим уровнем в иерархии источников отношений по поручению можно считать нормативные правовые акты, отличные от Гражданского Кодекса РФ. Примером может служить Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 2002г., а именно ст.25 («Соглашение об оказании юридической помощи»), которая гласит об осуществлении адвокатской деятельности на основе соглашения между адвокатом и доверителем, которое представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи[89]. Справедливо будет заметить, что до редакции закона[90] в нём было положение о выступлении адвоката в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском, административном судопроизводстве, в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, а также при представлении интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления и в отношениях с физическими лицами, только на основании договора поручения. Иные же виды юридической помощи адвокат оказывал на основании договора возмездного оказания услуг. В настоящее время эти положения исключены, тем самым законодатель предоставил более гибкую формулировку при выборе вида гражданско-правового договора. Однако, в ч.4 ст.25 Федерального Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» термин «доверитель», «поручение», «поверенный», продолжают употребляться. Тем самым, можно предположить, что законодатель оставил некую «презумпцию заключения договора поручения»[91] при оформлении юридических услуг.

В Кодексе торгового мореплавания РФ от 30 апреля 1999г. №81-ФЗ глава XIV посвящается договору морского посредничества[92]. В соответствии со статьей 240 «Определение договора морского посредничества» КТМ РФ, посредник (морской брокер) обязуется от имени и за счет доверителя оказывать посреднические услуги при заключении договоров купли-продажи судов, договоров фрахтования и договоров буксировки судов, а также договоров морского страхования. Согласно статье 232 главы XIII КТМ РФ («Договор морского агентирования») морской агент по договору морского агентирования обязуется за вознаграждение совершать по поручению и за счет судовладельца юридические и иные действия от своего имени или от имени судовладельца в определенном порту или на определенной территории.

В Законе РФ «Об организации страхового дела в Российской федерации» N 4015-1 от 27 ноября 1992 года[93] одними из участников отношений, регулируемых Законом, являются страховые брокеры и страховые агенты.  В соответствии с п.1 ст.8 Закона страховые агенты осуществляют свою деятельность на основании гражданско-правового договора, представляют страховщика в отношениях со страхователем и действуют от имени страховщика и по его поручению в соответствии с предоставленными полномочиями. Согласно п.2 той же статьи страховые брокеры могут действовать в интересах страховщика и осуществлять деятельность по оказанию услуг, связанных с заключением договоров страхования (перестрахования) между страховщиком и страхователем.

Учитывая упомянутые выше отношения по морскому агентированию, страхованию и их взаимосвязь с отношениями по поручению, данные отношения следует признать частью системы правового регулирования отношений по поручению.

Некоторые нормы, посвященные договору поручения и представительству содержатся, в том числе, и в следующих Федеральных законах: «О рынке ценных бумаг»[94]; «О товарных биржах и биржевой торговле»[95]; «О переводном и простом векселе»[96].

Наконец, четвёртый уровень в иерархии источников правового регулирования договора поручения можно обозначить нормативные правовые акты процессуального права, а именно в гражданском и арбитражном процессе и так же в исполнительном производстве.

В главе 5 Гражданском Процессуальном Кодексе РФ от 14 ноября 2002г. «138-ФЗ[97] («Представительство в суде») говорится об оформлении отношений по представительству в гражданском процессе. Исходя из указанных положений, можно говорить о приоритетности заключения именно договора поручения, хотя законодатель в статьях главы 5 обозначил внешнюю сторону представительских отношений, а именно необходимость соответствующего оформления доверенности. Похожие положения содержатся, в том числе и в Арбитражном процессуальном Кодексе РФ от 24 июля 2002г. №95-ФЗ[98], в главе 6 («Представительство в арбитражном суде»), а так же в Федеральном законе «Об исполнительном производстве»[99] от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ (ст.ст.53-54).

1.3. Классификация договоров поручения.

Договор поручения, является довольно распространенной договорной конструкцией, имея в свою очередь разнообразные основания  для классификации.

Прежде всего, договор поручения можно подразделить на возмездный и безвозмездный. Статьёй 421 ГК РФ предусмотрен принцип возмездности гражданско-правового договора, если нормативными правовыми актами или договором не предусмотрено иное. В случае с договором поручения, законодательство предусматривает оба его вида.

Исходя уже из характера возмездности либо безвозмездности договора поручения, можно подразделить его в зависимости от сферы применения: на предпринимательский и непредпринимательский. Таким образом, в непредпринимательском договоре поручения будет действовать презумпция безвозмездности, а в предпринимательском – соответственно презумпция возмедности.

В свою очередь  возмездные договоры поручения можно классифицировать по субъектному составу на договоры, где обе стороны –  предприниматели; только доверитель или только поверенный осуществляют предпринимательскую деятельность.

Особое  положение в  данной классификации  занимает договор поручения на коммерческое представительство, закрепленный положениями статьи 184 ГК РФ («Коммерческое представительство»).   При этом коммерческим представителем считается лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее  от  имени  предпринимателей, в качестве которого может выступать только гражданин, являющийся предпринимателем, либо коммерческое юридическое лицо.   Особенностью коммерческого поручения является то, что традиционно поверенный от имени доверителя не может совершать сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, но в коммерческом представительстве допускается представительство разных сторон сделки  в  случаях, когда  на  это  имеется согласие этих  сторон, а  также  в  других случаях, предусмотренных законом.

Отношения по коммерческому представительству характеризуются большей  свободой в  действиях поверенного с  одновременным предъявлением к нему повышенных требований. Например, существует специфика при изменении и расторжении договора  поручения коммерческого представительства, связанная с тем, что такой договор применяется исключительно в  сфере  предпринимательской  деятельности,  участники  которой преследуют  цели  извлечения  прибыли, а потому материальные потери сторон вследствие его  досрочного  расторжения  могут быть весьма существенны. В ряде случае поверенный - коммерческий  представитель  несет ответственность  в  форме  возмещения  убытков  в  изъятие  из   общих  правил  в  договоре  поручения. Так, в  соответствии с п.3 ст. 972 ГК  поверенный, действующий  в  качестве  коммерческого  представителя,  вправе  в  соответствии со ст. 359 ГК удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат  передаче  доверителю, в  обеспечение своих имущественных требований по  договору  поручения.  К  такого  рода  требованиям   относятся  как  право на вознаграждение, так  и  право  на  возмещение понесенных поручителем издержек.