Доверительное управление: организация,оформление и учет

Имущество, передаваемое ему в управление, обособляется от его личного имущества. Между  тем, он несет субсидиарную ответственность  по обязательствам из доверительного управления своим личным имуществом.

Управляющему  вменяется только личное исполнение своих обязанностей, и кроме исключительных обстоятельств, указанных в законе и договоре, прав на передачу своих  обязанностей третьему лицу ему не предоставлено.

1.2. Нормативно-правовая  база доверительного  управления

    Комплексный анализ нормативно-правовой базы, регулирующей и регламентирующей деятельность ОФБУ показывает,  что,  несмотря на то, что право на осуществление кредитными организациями доверительного управления денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами установлено пунктом 3 статьи 5 и статьей 6 Закона «О банках и банковской деятельности», фактически отношения  сторон по договору доверительного управления ОФБУ регулируются в общем порядке  Гражданским Кодексом РФ, а в частном  порядке нормативным актом Банка  России  - Инструкцией Банка России от 02.07.1997 N 63 "О порядке осуществления  операций доверительного управления и  бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации" (далее - Инструкция N 63). Однако, фактически в Инструкции № 63 Банком России установлены лишь понятия, связанные  с операциями доверительного управления имуществом, объект и некоторые условия  доверительного управления, особенности  бухгалтерского учета операций по доверительному управлению ОФБУ, отчетность кредитных  организаций - доверительных управляющих, регулирование конфликтов интересов, а также отмечены общие моменты  создания, регистрации, организации  управления  и прекращения ОФБУ. 
 

    1.2.1. Права и обязанности  доверительного управляющего

      Права и обязанности сторон определяют содержание обязательства по доверительному управлению имуществом. В силу обязательства  одно лицо (должник) обязано совершить  в пользу другого лица (кредитора) определенные действие, как-то: передать имущество, выполнить некоторую  работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия. А кредитор имеет право требовать  от должника исполнения его обязанности (п.1 ст.307 ГК РФ). Основные обязанности  доверительного управляющего указаны  в гл. 53 ГК РФ, но они могут быть установлены в других правовых актах  или определены в договоре его  сторонами с учетом предписаний  закона.

Вся деятельность доверительного управляющего направлена на выполнение его основной обязанности, которой является надлежащее осуществление  доверительного управления вверенным  ему имуществом. Доверительный управляющий  обязан обеспечить высокий профессиональный уровень управления этим имуществом.

Доверительный управляющий обязан поддерживать вверенное  ему имущество в надлежащем состоянии  и обеспечивать его сохранность. При этом доверительный управляющий  обязан проявлять в отношении  указанного имущества такую же заботу, внимательность и осмотрительность, как и в отношении своего имущества. Иногда обязанности доверительного управляющего этим и ограничиваются.

      Доверительный управляющий обязан предпринимать  все необходимые и доступные  ему разумные меры, чтобы не допустить  обесценивания вверенного ему имущества. Так, в случае падения на бирже  курса акций, переданных в доверительное  управление, управляющий обязан предпринять  все зависящие от него меры по поддержанию  курса этих акций.

      Следующая обязанность доверительного управляющего напрямую связана с соблюдением  правового режима имущества, переданного  в доверительное управление. Как  отмечалось, право собственности  на это имущество никак не изменяется. Но это имущество на время управления обособляется с двух сторон - от прочего  имущества собственника и от личного  имущества управляющего, а также  находящегося у него имущества других лиц. Это обособление и обязан осуществить доверительный управляющий.

      Еще одна обязанность доверительного управляющего предусмотрена п. 4 ст. 1020 ГК РФ. Здесь  указывается на необходимость представления  доверительным управляющим отчета о своей деятельности. Этот отчет  должен быть представлен им как учредителю управления, так и выгодоприобретателю (если это - не одно лицо). Сроки и  порядок представления отчета определяются сторонами и указываются в  договоре доверительного управления имуществом.

      Среди прав, принадлежащих доверительному управляющему, основным является его  право на вознаграждение, если таковое  предусмотрено в договоре доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных  им при доверительном управлении имуществом.

      Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управление имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных  им при доверительном управлении имуществом. Важным и достаточно мощным стимулом к наиболее эффективному управлению имуществом является закрепленное в  ст. 1023 ГК РФ правило о том, что  доверительный управляющий получает вознаграждение и возмещает необходимые  расходы только за счет доходов от использования этого имущества.

      1.2.2. Права и обязанности  учредителя управления  и выгодо-

      Приобретателя

      Рассматривая  вопрос о правах и обязанностях учредителя управления и выгодоприобретателя  необходимо отметить, что их права  корреспондируют соответствующим  обязанностям доверительного управляющего, да и обязанности учредителя управления напрямую связаны с правами и  обязанностями доверительного управляющего. Что касается выгодоприобретателя, то он каких-либо обязанностей, вытекающих из договора доверительного управления имуществом, не несет.

      К  обязанностям  учредителя  управления  относятся:

      Во-первых, после заключения договора передать имущество в доверительное имущество  с оформлением акта приема-передачи имущества и способствовать обособлению  его от другого имущества, находящегося у него в собственности или  по каким-либо другим основаниям.

      Во-вторых, обязанности, лежащие на нем как  на кредиторе в обязательстве  по доверительному управлению имуществом, без исполнения которых управляющий  не может надлежащим образом исполнять  лежащие на нем обязанности. Так, учредитель управления обязан обеспечить доверительного управляющего сведениями и документацией, необходимыми ему  для эффективного управления имуществом.

      Также учредитель управления обязан не вмешиваться  в оперативно-хозяйственную деятельность по управлению его имуществом.

      Следующая обязанность учредителя управления (на мой взгляд, она является основной) - это обязанность по выплате доверительному управляющему вознаграждения, предусмотренного договором, и возмещение ему необходимых  расходов по доверительному управлению имуществом.

      В том случае, когда в доверительное  управление передается заложенное имущество, учредитель управления обязан предупредить управляющего о том, что передаваемое ему имущество обременено залогом. Если же этого сделано не было, то у доверительного управляющего возникает  право потребовать в суде расторжения  договора доверительного управления имуществом и уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за один год.

      Теперь - о правах учредителя и выгодоприобретателя.

      В отличие от обязанности невмешательства  в оперативно-хозяйственную деятельность, учредитель управления имеет право  осуществлять контроль за деятельностью  управляющего в части соответствия ее условиям заключенного договора. Для  этого он вправе получать все необходимые  сведения и отчеты от доверительного управляющего о его деятельности в сроки и в порядке, которые  предусмотрены договором доверительного управления имуществом, а если же такие  сроки не установлены договором, то в разумные сроки (п. 2 ст. 314 ГК РФ).

      в отличие от доверительного управляющего, учредитель управления имеет право  в любое время отказаться от договора при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором  вознаграждения. Об этом он обязан уведомить  доверительного управляющего за три  месяца до прекращения договора, если договором не предусмотрен иной срок.

      В том случае, если учредитель управления и выгодоприобретатель не являются одним лицом, то есть договор заключен в пользу третьего лица, то вышеуказанные  права возникают не у учредителя управления, а у выгодоприобретателя 

ПРАКТИЧЕСКАЯ  ЧАСТЬ

2.ФУНКЦИИ  КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ  ВЫСТУПАЮЩИХ В  КАЧЕСТВЕ ДОВЕРИТЕЛЬНЫХ  УПРАВЛЯЮЩИХ

2.1. Механизм доверительного управления в банковской сфере

Весь процесс  сотрудничества банка и клиента  в связи с управлением портфелем  инвестиций последнего можно условно  разбить на шесть этапов.

Первый  этап. Появление клиента в банке и проведение банковским работником беседы с ним относительно его финансового положения, доходов и сбережений на данный момент. На основании полученных данных проводится анализ платежеспособности клиента.

Второй  этап. Банковский работник определяет примерный период времени, в течение которого банк будет иметь возможность распоряжаться средствами клиента (выясняется размер фактически получаемого клиентом постоянного заработка, возраст, время ухода на пенсию и т. п.). Особое внимание банковский работник обращает на то, чтобы рост денежных средств клиента компенсировал темпы развития инфляции.

Третий  этап. Работник банка удостоверяется в законном происхождении денег клиента с целью недопущения отмывания денег, полученных нелегальным путем. Так, многие банки прибегают к практике проверки источников денежных доходов клиентов, для чего обращаются в специализированные фирмы, располагающие необходимой информацией.

Четвёртый этап. Работник банка проверяет документы своего клиента, чтобы удостовериться в том, что лицо, на чьё имя открывается счет, реально существует и само открывает счет. При этом клиент подписывает специальный документ подтверждающий факт того, что именно он является реальным владельцем (актуальным бенефициаром) денежных средств, помещаемых на счет в банке.

Пятый этап. Клиент знакомится с условиями сотрудничества с банком и подписывает их.

Шестой  этап. Непосредственное открытие счета клиенту и прием денег от него.

В дальнейшем взаимоотношения банка и клиента  могут строиться по двум основным направлениям:

1. Решения  о покупке или продаже ценных  бумаг, иностранной валюты, драгоценных  металлов и т. п. клиент принимает  самостоятельно. Банковский специалист  при этом предоставляет ему  лишь консультационную помощь  в оценке ситуации на рынке,  предлагая наиболее выгодные  клиенту варианты решений.

Решив купить или продать определенное количество ценных бумаг, клиент поручает закрепленному  за ним банковскому работнику  провести соответствующую операцию. При этом он указывает количество акций или облигаций, которые  намерен купить или продать, наименование компании, приемлемую для него цену, а также предел цен, превышение которого возможно только с его согласия. Получив указанную информацию, банк передает ее биржевому брокеру или  в фирму, зарегистрированную на бирже, и в тот же день подтверждает приказ в письменном виде. Получив приказ, брокер начинает скупать или продавать  ценные бумаги на условиях, указанных  клиентом. После проведения операции брокер извещает клиента о ее завершении, посылая ему специальную договорную записку. В ней он указывает условия, на которых была проведена операция.

Иногда коммерческий банк выступает посредником и  при передаче договорной записки  клиенту.

Ценные бумаги становятся собственностью покупателя с момента получения договорной записки, что происходит ранее получения  свидетельства на акции.

Клиент заключает  с банком договор об управлении портфелем  инвестиций, по которому банк самостоятельно занимается всеми вопросами купли-продажи  инвестиций клиента. Банковский консультант  проводит предварительную беседу с  клиентом, обращая особое внимание на срок вклада и желания его владельца, при этом банк несет всю ответственность  по формированию структуры этого  портфеля, купле - продаже ценных бумаг, и отвечает перед клиентом за обеспечение  доходности средств, инвестированных  в его пользу. Вместе с тем банковский консультант стремиться к тому, чтобы  у клиента сформировалось собственное  мнение относительно приоритетов будущей  инвестиционной политики и нацеливает его на совместный поиск оптимального решения. Обычно банк предлагает клиенту  составить доверенность и завещание  установленной формы о передаче всех прав по счету другому лицу в случае наступления определенных обстоятельств. Кроме того банк и  клиент подписывают Генеральное  соглашение о совместной деятельности. При проведении доверительных операций руководство банка стремится  к использованию средств клиента  с максимальной прибылью, в то же время обеспечив привлечение  новых клиентов.