ТГП как наука. Предмет, методология, место ТГП в системе юридических наук

В основе данной классификации  авторы придерживались такого критерия как «правовые традиции».

 

Профессор Ю. А. Тихомиров  выделяет:

1. континентальную (романо-германскую правовую систему);
2. систему общего права;
3. социалистическое право;
4. правовые системы религиозно-нравственной ориентации;
5. система североевропейского права;
6. латиноамериканское право;
7. кочующее право.

 

Рассмотрим правовые системы, наиболее распространенные в современном мире:

1. Романо-германская правовая система. Возникла в 12-13 веках в результате рецепции Римского права. Данная правовая система сформировалась в странах континентальной Европы, поэтому ее часто называют в литературе «континентальной». Романо-германская правовая семья существует в Германии, Франции, Испании, Италии и иных странах континентальной Европы. На сегодняшний день, несмотря на некоторые различия, обусловленные своей спецификой, все страны, входящие в романо-германскую семью, сохраняют общие черты:
• все страны сформировали свое собственное право на основе рецепции римского права;
• во всех странах данной семьи признается деление права на частное и публичное, материальное и процессуальное, выделяются отрасли и институты права;
• доктринальный характер романо-германского права (система сформировалась благодаря таким ученым как Савиньи, Пухта, Йеринг);
• основным видом систематизации правовых норм является кодификация;
• признание закона в качестве акта высшей юридической силы в системе источников права;
• наличие и верховенство писанной Конституции;
• наличие разветвленной системы подзаконных НПА, обеспечивающих реализацию закона;
• важная роль общих принципов права;
• ограничена роль правового обычая как источника права;
• приоритет принципов международного права перед внутригосударственным правом.
2. Англо-саксонская правовая система (система общего права). Помимо Англии  к странам англо-саксонской правовой семьи относятся: США, Канада, Австралия, Новая Зеландия. Англо-саксонская правовая система характеризуется следующими особенностями:
• создавалось юристами-практиками, поэтому основу права составляют судебные решения (прецеденты);
• влияние римского права на развитие английского общего права было незначительным;
• практически полный отказ от кодификации права;
• приоритетное значение процессуального права перед материальным;
• исторически данная правовая семья сложилась как семья судейского и прецедентного права, поэтому основным источником является судебный прецедент, на втором месте – статут, на третьем – обычай, на четвертом – правовая доктрина;
• деление системы права на общее право и право справедливости;
• деление системы права на прецедентное и статутное;
• Конституция носит неписанный характер и представляет собой совокупность конституционных прецедентов, статутов и обычаев;
• отсутствие деления на публичное и частное право;
• отсутствие традиционного деления на отрасли права;
• наличие общепринятой процедуры использования прецедентов судами.
3. Мусульманская правовая система. Мусульманское право как система норм, выражающая в религиозной форме, в основном волю религиозной знати и в определенной степени санкционируемых и поддерживаемых теократическим исламским государством, зародилось и получило свое развитие в 7-10 веках в арабском Халифате. В своей основе эта система имеет религию Ислама и характеризуется своеобразием правовых положений и источников права. К исламским странам относят Иран, Ирак, Пакистан, Саудовская Аравия, но следует сделать оговорку, что на сегодняшний день во многих Мусульманских странах (Египет, Турция), наряду с мусульманским правом действует и светское право. Черты мусульманского права:
• религиозный характер права;
• источником права являются религиозные нормы;
• отмечается второстепенное значение нормативно-правового регулирования;
• казуальный характер норм мусульманского права;
• мусульманское право, основанное на оригинальных источниках, не имеет систематизации и деление на отрасли и не выделяет частное и публичное право;
• постоянство и неизменность основ Корана и формулировок мусульманского права;
• отсутствие категории «субъективного права» (акцент смещен на обязанности индивида перед Аллахом);
• простота мусульманского судопроизводства;
• основным источником мусульманского права является Коран, Сунна, Иджма и Кияс.

 

В англо-саксонскую правовую семью также входит правовая США. Считается, что основной источник права – законы и прецеденты; наличие писанной Конституции США 1787 г.; имеются Конституции штатов; существует общефедеральная система права и система права в каждом из штатов; действуют кодексы (т.е. кодифицированные законодательные акты); высшие судебные инстанции осуществляют контроль за соответствием Конституции и принимаемым законам и актам применения права.

 

Право и признаки права.

 

Право – это система общеобязательных формально определенных норм, принимаемых или санкционируемых государством, обеспечиваемых государством, выражающих общие и индивидуальные интересы населения страны, регулирующие общественные отношения.

Право – это обусловленная природой, человеком и обществом, и выражающая свободу личности система регуляции общественных отношений, которой присущи нормативность, формальная определенность и обеспеченность возможностью государственного принуждения.

Право – это система общеобязательных формально определенных юридических норм, выражающих общественную и классовую волю, устанавливаемых и обеспечиваемых государством, и направленных на урегулирование общественных отношений.

 

Выделяют 2 группы признаков права:

1. Общие признаки права:
1. право состоит из нормативных установок:
1. правовые нормы устанавливаются государством в официальных актах;
2. нормы права охраняются в необходимых случаях принудительной силой государства;
2. право представляет собой систему норм обязательных для всего населения, проживающего на территории государства;
3. Право имеет свой предмет отражения (воздействия):
1. государство;
2. власть;
4. право выражает идеи справедливости и свободы;
5. порядок в обществе;
2. Специфические признаки права
1. право – это возведенная в закон воля; выражает волю и интересы определенных слоев населения, либо большинства  общества (подчеркивается волевой характер права);
2. системность права (обладает своим внутренним делением на составные элементы: отрасли, подотрасли и институты);
3. динамизм права (интенсивная смена норм;
4. право – это равный масштаб по отношению к разным людям.

 

Функции права

 

Функции права – это основные направления правового воздействия на общественные отношения.

 

Признаки функций права:

• вытекают из сущности права;
• выражают наиболее существенные черты права и направлены на решение основных задач, стоящих перед правом на данном этапе развития общества;
• функции характеризуют направление активного воздействия на общественные отношения;
• отличаются постоянством, т.е. непрерывностью и длительностью действия.

Виды функций права:

1. социальные
1. воспитательная;
2. экономическая;
3. политическая
4. информационная;
2. юридические:
1. регулятивная (устанавливает позитивное правило поведения, организует общественные отношения, координирует социальные взаимосвязи):
• регулятивно-статическая функция права, т.е. закрепление в НПА прав, свобод и обязанностей субъектов права;
• регулятивно-динамическая, выражается в установлении правового механизма, призванного обеспечить эффективную реализацию правовых предписаний.
3. охранительная

 

Толкование норм права.

 

В теории права преобладает  понимание толкования как единого  процесса познания смысла правовой нормы, состоящего из уяснения юридической  нормы и ее разъяснения.

Толкование права – внутренний мыслительный процесс, происходящий в сознании субъекта, применяющего правовую норму, так и его внешнее выражение, представляющее собой объяснение содержащегося в норме права смысла воли законодателя, объективированное в форме официального акта государственного органа (либо в форме неофициальных рекомендаций и советов общественных организаций или отдельных лиц).

Толкование права – это индивидуально-волевая деятельность по уяснению и разъяснению смысла правовых норм в целях их эффективной реализации.

Толкование состоит из 2 элементов:

1. толкование-уяснение - это внутренний мыслительный процесс, не выходящий за рамки сознания самого интерпретатора;
2. толкование-разъяснение – это деятельность, которая следует за уяснением и состоит в объяснении и изложении смысла нормы права другим участникам отношений.

 

Толкование права необходимо для:

• норма права носит общий характер, а применение ее необходимо в конкретной жизненной ситуации к конкретным людям, а законодателю необходимо использовать краткие формулировки, применяя в процессе правотворчества определенный набор приемов и средств юридической техники (термины, юридические конструкции, систему отсылок и т.д.);
• правовые нормы содержат много специальных приемов, оценочных категорий, понятий естественных наук;
• несовершенство и неадекватное использование законодательной техники;
• отсутствие точного языка НПА, в связи с чем законодателю не всегда удается добиться предельной ясности формулировок, недвусмысленности и доступности их восприятия;
• системность права.

Применяя какую-либо норму  права, необходимо учитывать ее взаимоотношение  с другими нормами права.

 

Значение процесса толкования норм права:

1. Толкование норм права – это важное условие эффективной реализации норм права.
2. Толкование обеспечивает правильное и единообразное понимание применяемых норм права на всей территории страны.
3. Способствует устранению пробелов и коллизий в действующем законодательстве.
4. Неправильное истолкование нормы права является грубым нарушением законности и достаточным основанием для отмены или изменения вынесенного решения.

 

Виды толкования:

1. По объему толкования (объемом толкования называют результат соотношения буквального текста и действительного содержания юридической нормы):
1. буквальное (адекватное) – это толкование, при котором смысл и словесное содержание совпадают;
2. ограничительное толкование – в случаях, когда словесное содержание нормы права шире ее подлинного смысла (дети обязаны содержать своих родителей);
3. распространительное – имеет место в случаях, когда словесное содержание нормы права уже ее истинного смысла (судьи независимы).
2. По субъектам толкования:
1. официальное
• дается уполномоченным на то субъектом, содержится в специальном акте, влечет юридические последствия и является обязательным для адресата;
• в зависимости от отношения государственного органа, толкующего норму права, к источнику ее создания, выделяют:
• аутентическое – норма толкуется органу, ранее ее установившим.
• легальное – дается органом, получившим на это специальные полномочия. Круг этих органов определен законодательством
• казуальное – это разъяснение правовой нормы, обязательное только для конкретного случая (казуса). Оно дается компетентным органом по поводу рассмотрения конкретного дела, имеет отношение к определенным лицам и не обладает общеобязательными свойствами. Цель – правильное юридическое разрешение определенной жизненной ситуации.
2. неофициальное:
• устное (разъяснение нормы права судьей, адвокатом, прокурором);
• письменное (периодическая печать или комментарии);
• доктринальное – дается учеными или юристами-практиками в узкой сфере законодательства, научно-исследовательскими учреждениями, в научных статьях, монографиях, научных комментариях к законам, экспертных заключениях.
• профессиональное – реализуется в интерпретационной деятельности субъектов, имеющих определенную юридическую подготовку, обладающих высоким уровнем знаний в сфере права, в компетенцию которых не входит правомочие официального толкования;
• обыденное толкование – это уяснение и разъяснение содержания нормы права, осуществляемое любым человеком, не имеющим специальных юридических знаний. Толкованию подвергаются любые правовые нормы, связанные с реализацией конкретных прав и обязанностей субъекта, а истинность результата праворазъяснительной деятельности зависит от уровня правовой культуры интерпретатора. Результат толкования может разъясняться как в устой форме, например разъяснение соседу его субъективных прав и обязанностей, например возникших на основании договора аренды.

 

Способы толкования норм права –  это совокупность *пропуск

 

Законодательная техника.

Законодательная техника – это система правил, приемов, средств и способов подготовки, составления и оформления НПА.

Цель:

• рационально урегулировать общественные отношения и не допускать пробелов в законодательстве;
• сделать НПА достаточно ясными для тех, к кому они адресуются.

 

Правила законодательной техники:

1. Правила, относящиеся к внешнему оформлению НПА:
1. Каждый НПА должен иметь необходимые реквизиты, которые придавали бы ему официальность:
• наименование вида документа;
• название органа, издавшего документ;
• предмет регулирования.
2. НПА должен содержать:
• дату;
• место принятия;
• номер (для учета);
• подпись соответствующего должностного лица.
2. Правила, относящиеся к содержанию и структуре НПА:
1. содержание:
• НПА должен иметь определенный предмет правового регулирования и должен быть ориентирован на регулирование однородных общественных отношений;
• НПА не должен изменять или отменять нормы регулирующие отношения иного рода;
• НПА не должен содержать пробелов;
• должна быть логическая последовательность изложения;
• взаимосвязь нормативных предписаний, размещенных в одном акте;
• отсутствие противоречий внутри акта;
• максимальная компактность изложения норм права при глубине и всесторонности содержания нормы права;
• в НПА по возможности следует избегать исключений и отсылок.
2. по структуре:
• крупные НПА могут состоять из 2 частей, не считая титула: вводная часть (преамбула, цель, задачи) и основная часть;
• нормы более общего характера должны помещаться вначале НПА;
• однородные нормы должны выделяться и излагаться компактно без разброса в разных частях НПА;
• в крупных НПА нормы должны обособляться в главы, разделы, части, каждые из которых должны иметь названия;
• каждая глава НПА состоит из статей, которые могут быть подразделены на части, пункты, параграфы;
• нумерация статей должна быть сплошной.
3. Правила и приемы изложения норм права (язык НПА). Нормы права следует излагать кратко, четко и определенно.
1. требования к языку:
• к формулировке норм права должны обладать определенной стандартностью и грамматическим единообразием;
• терминология НПА должна быть единой (термины – это слова или словосочетания, предельно точно определяющие правовые понятия).
• в нормативном акте должна быть использована общепринятая терминология;
• следует избегать иностранных слов, метафор, афоризмов и т.д.;
• норма права может быть сформулирована в форме повествовательного (утвердительного) или отрицательного предложения;
• степень обобщенности нормы права выражается двумя способами: абстрактный способ и казуистический способ