Источники (формы) права

учитывать,что   между   объективным   и   субъективным    правом

существует   тесная   взаимосвязь,органическая   зависимость   и

взаимодействие. Поэтому  следует  говорить   о   двух   сторонах

единого права—объективной  и   субъективной,вне   взаимодействия

которых  не   может   существовать   и   воплощаться   в   жизнь

возведенная  в  закон  воля.

       В   зависимости   от   характера    правообразовательного

процесса  в  том   или   ином   государстве,в   тот   или   иной

период  времени  имеют  место   определенные   интервалы   между

формированием  той  или  другой  стороной  права,в   силу   чего

возникает  кажущийся   “приоритет”   одной   разновидности   или

(стороны)  права   над  другой. Так,в  ранние  периоды   развития

человеческого   общества   при   первоначальном    возникновении

права,а  также  в  настоящее  время  в   различных   современных

государствах  (Англия,  США,  Индия   и   др.)  решающее   место

среди       источников       права       занимает       судебная

практика—прецедентное  право.

      В  этом   случае   утверждение   субъективного   права   с

помощью  индивидуальных   государственных   актов   часто   идет

впереди  формирования  общих  правовых  норм.Судьи  решают  дела

 путем   вынесения   по   ним   конкретно-индивидуальных   актов

признания    прав(обязанностей),а    тем     самым—правотношений

персонального     характера.На     этой     основе     создается

единообразная      судебная      практика,порождающая      общую

норму,которая  или  фиксируется  высшим  судебным  органом,  или

включается   в   законодательство(статусное   право).   В   этом

случае  субъективное  п признаниераво во   временном   отношении

как  бы  обгоняет  объективное.Рано  или   поздно   субъективное

право(юридические    права    участников    отношений)    должно

получить  общенормативное  государственное  признание.

       Если    государство    законодательствует    активно    и

основным  источником   права   явля   ются   нормативно-правовые

акты  органов  власти  и  управления,в  незначительной   степени

признается  или  совсем  не  признается  (пусть   формально)   в

качестве  источника  права  правовой  прецедент,то   объективное

право   как   бы   предшествует    субъективному.Устанавливаются

общие  правовые  нормы,в  соответствии с ними,на   их   основе

возникают  правоотношения  ,т.е.   требования   правовой   нормы

индивидуализируются,    конкретизируются,    применительно     к

фактической   ситуации   в    форме    субъективных    прав    и

юридических  обязанностей  сторон .И  в   этом   случае   только

кажется ,что  правоотношения  целиком  зависят  от  законодателя

, а  не  от   системы   факторов   и   в   конечном   счете   от

экономической  основы  общества.Общие  нормы  законов   остаются

 на  бумаге( право  не  действует), если  они   не   воплощаются

в     наличные     права(обязанности)      субъектов      права.

Следовательно, вне  субъективного   нет  реализации  общих  норм

 законодателя.

        Терминологические    споры     относительно      понятия

“источник  права”   не   всегда   схоластические.  Одни   ученые

называют   нормативные   правовые   акты,   обычаи,   прецеденты

формами  права , другие—источниками .  Но   разные   определения

одних  и  тех  же  явлений  только   подчеркивает   многообразие

проявления  их  сущности .  Поэтому   можно   использовать   как

то.  Так   и   другое     понятие   ,   уяснив    предварительно

содержание  каждого.

      “Об  источниках  права   говорят  прежде  всего  в   смысле

факторов , питающих  появление   и   действие   права.  Таковыми

выступают  правотворческая   деятельность   государства  ,  воля

господствующего  класса (всего  народа)  и  в   конечном   счете

,как  уже   отмечалось  выше , материальные  условия   жизни  .Об

источниках  права  пишут  также  в  плане  познания  и  называют

  соответственно:  исторические   памятники   права   ,   данные

археологии, действующие  правовые  акты, юридическую   практику,

договоры, судебные  речи , труды  юристов  и  др.  Однако   есть

и   более   узкий   смысл    понятия    “источник    права’’   ,

указывающий  на  то, чем  практика  руководствуется   в  решении

 юридических   дел. В  континентальных    государ-ствах   это   в

основном  нормативные  акты.Договор  как  источник  права  имеет

 относительно  небольшое  распространение ,  обычай   почти   не

имеет  места, а  прецедент  континентальной  правовой   системой

отвергается.”[5]

       По   существу   речь   идет   о  внешней   форме   права,

означающей   выражение   государственной   воли   вовне.   Форма

права   в   идеале   характеризуется   рядом    особенностей.Она

призвана, во- первых, выразить  нормативно   закрепляемую   волю

граждан   и   в   конечном   счете   должна   быть   обусловлена

существующим    социально-экономическим    базисом;   во-вторых,

закрепить  и  обеспечить  политическую  власть  народа,  служить

его  интересам;  в-третьих,  утвердить   приоритетное   значение

наиболее  демократических  форм, какими   являются   законы;  в-

четвертых,  быть   выражением   демократической   процедуры    и

прохождения  нормативных  актов  в  законодательном  органе.

       Подводя   черту   под   всем   выше   сказанным  ,  можно

сделать  следующие  выводы :

      Под  источником  позитивного(исходящего  от   государства)

следует  понимать   форму   выражения    государственной   воли,

направленной  на  признание  факта  существования   права  ,  на

его    формирование,   изменение    или    констатацию     факта

прекращения  существования  права  отдельного  содержания.

      Источник  внепозитивного(надпозитивного)  права видят   в

объективной  идее(разуме), в“ природе  вещей” ,  в   проявлениях

божественной  воли  и  т.д.

      Разновидностями  источников  позитивного  права   являются

 правовой  обычай, т.е.  правило поведения,  которое   сложилось

исторически  в  силу   постоянной   повторяемости   и   признано

государством     в     качестве      обязательного;     правовой

прецедент—решение  по  конкретному  делу, которому   государство

придает   форму   общеобязательного   в   последующих    спорах;

договор—акт   волеизъявления   самих   участников   общественных

отношений,   который    получает     поддержку     государства.В

современных  условиях  наиболее  распространенными   источниками

позитивного  права  являются  закон  и  нормативный  акт.

      Противоречия,   по    мнению     авторов   ,которые    волю

государственных   органов   считают   юридическим    источником,

заключается  в  том ,что  эта  воля  не   создает   общественных

отношений, а  формулирует,отображает   их   в   той   или   иной

степени  достоверно.Поэтому более логично, по  мнению  юриста-

теоретика  В.В.Копейчикова, источником  права  считать  то  ,что

порождает  их, а   не  создает  или   формулирует,  т.к.   право

может      быть      закреплено      и      вне      официальной

формы—законодательства .  С   другой   стороны,  понятие   формы

права    раскрывает    то,   как    право,    правовые     нормы

устанавливаются  и  отображаются  вовне.  С  этой  точки  зрения

   установление     права—это     способы(виды)     юридического

нормоустановления(правотворчества),  т.  е.   юридизация   права

органами   государственной    власти    и    управления    путем

делегированного    или    санкционированного    правотворчества,

признания  судебного  прецедента  и  т. д.

      Важность  разделения   форм  установления  и   отображения

права  заключается   еще    и    в    том,    что    все    акты

нормотворчества  в   широком   смысле  содержат   и   отображают

нормы  права . Например, акты  признания  судебного   прецедента

или  санкционирования  обычая  не  содержат  юридических   норм,

они  всего  лишь  их  силой  юридической  обязательности.

      Поэтому  эти  акты   не   порождают   права  ,  а   только

признают  его—юридизуют. Для  субъекта, который   использует   и

реализует  юридизованное право , все  иные  источники  не  имеют

   значения.   Потому    что    только    официально    изданный

юридический   документ   является   источником   его   прав    и

обязанностей    при     определенных     условиях,    опять-таки

официально  установленных. 
 
 

                   КЛАССИФИКАЦИЯ  ФОРМ(ИСТОЧНИКОВ)  ПРАВА.

      Все  источники  права   могут  быть   классифицированы   на

две    группы:   нормативно-правовые    акты   (законы,   указы,

постановления,инструкции,   договоры)    и    иные     источники

ненормативного    характера    (правовые     обычаи,    судебные

прецеденты   и   решения).  В   данном   случае    нормативность

выступает   критерием   разграничения   юридических   актов    и

означает  лишь  то, что  юридические  документы  содержат  нормы

    права,    общие     правила     поведения,     установленные

государством.[6]

      Обычно  в   теории   называют   четыре   вида   источников

права:

     1) Нормативный  (нормативно-правовой) акт.

     2) Судебный (правовой)  прецедент.

     3) Санкционированный  (правовой)  обычай.

     4) Договор  (договор  с  нормативно-правовым  содержанием

      Нормативный  акт—доминирующий  источник   права   во   всех

правовых  системах  права.Обычно  под   нормативными   правовыми

актами  понимают  акты, устанавливающие  нормы  права,  вводящие