Современные организационно-правовые формы деятельности предприятий (организаций)

То есть в наиболее выгодном положении находятся учредители (участники) ООО, АО, а также тех некоммерческих организаций, для которых законом и учредительными документами не предусмотрена субсидиарная ответственность учредителей (фонд, некоммерческое партнерство, автономная некоммерческая организация).[19]

      особенности создания

В целом процедуры создания организаций совпадают, за исключением некоторых особенностей. Например, учредительный договор ООО является его учредительным документом, который должен одержать сведения о размере уставного капитала общества, составе и компетенции органов управления, порядке принятия ими решений. Также в уставе приписываются сведения о порядке и последствии выхода участника из общества.  Устав имеет значение на протяжении существования общества, так как применяется для регулирования его дальнейшей деятельности. А договор о создании ЗАО - это договор о совместной деятельности учредителей, он не является учредительным документом ЗАО и имеет значение лишь на стадии учреждения ЗАО. В дальнейшем для регулирования деятельности общества договор о создании ЗАО не применяется.[20]

      распределение прибыли

Если организация занимается предпринимательской деятельностью и извлекает прибыль, для ее учредителей (участников) существенным будет вопрос о возможности распределения полученной организацией прибыли между учредителями (участниками). Прибыль коммерческой организации распределяется между ее учредителями (участниками). Порядок и формы распределения прибыли зависят от ОПФ коммерческой организации. так, в ООО прибыль распределяется пропорционально долям участников в уставном капитале общества или иным образом в соответствии с уставом; в АО прибыль распределяется в виде дивидендов по акциям; в производственном кооперативе прибыль распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым или иным участием, а также в соответствии с размером паевого взноса. [21]

Прибыль некоммерческих организаций в силу прямого запрета в законе не может распределяться между ее учредителями (участниками). Исключением является потребительский кооператив: доходы, полученные потребительским кооперативом от предпринимательской деятельности, распределяются между его членами. Прибыль некоммерческой организации направляется на ее уставные цели. Однако учредители (участники) некоммерческой организации могут извлекать выгоду от ее деятельности в следующих формах:  учредители (участники) некоммерческой организации могут наравне с третьими лицами пользоваться производимыми организацией услугами и иными благами; учредители (участники) некоммерческой организации могут состоять с ней в трудовых отношениях и получать заработную плату.[22]

Из сказанного выше можно сделать вывод о том, что именно выбор организационно-правовой формы предприятия является важнейшей задачей на первом этапе его создания, так как она определяет важнейшие характеристики предприятия.

73

§3. Классификация организационно-правовых форм на примере Германии и Российской Федерации

В различных странах существует разнообразная классификация предприятий по правовым формам. Рассмотрим их разнообразие на примере  Германии и Российской Федерации.

В Германии законодательный акт, который содержит специальные положения, относящиеся к предпринимательской деятельности, называется Торговый кодекс. Он определяет статус коммерсанта, регулирует различные виды хозяйственных обществ и товариществ, коммерческое представительство, торговые сделки, торговое мореплавание, а также нормы о торговых марках и фирме, торговом регистре и торговых книгах. В Германии данный законодательный акт действует с 1897г. В Российской Федерации Торговый кодекс был отвергнут при разработке Гражданского кодекса РФ (ГК РФ).

В Германии в понятие «правовая форма» включается все правовое регулирование, позволяю­щее исследовать предприятие, не только в качестве экономической единицы, но и как единицу, постигаемую с помощью права. Правовая форма является как бы юридическим платьем экономической единицы и в этой функции вплетает его дей­ствия в существующие правовые нормы.

Ниже дается обзор правовых форм, в которых различаются формы ча­стного права и публично-правовые формы. За исключением некоторых смешан­ных форм частного права (например, GmbH & Co. KG), развившихся в экономике. Речь идет о формах, урегулированных в законе, специально предоставленных в рас­поряжение предприятий правовым порядком.

Формы частного права:

      Единоличные предприятия

      Товарищества

-              Простое товарищество;

- Полное товарищество (OHG);

-              Коммандитное товарищество (KG);

-              Негласное товарищество.

      Общества, в которых главную роль играет капитал

-              Акционерное общество (AG);

- Общество с ограниченной ответственностью (GmbH).

      Смешанные формы

- Акционерное коммандитное общество (KGaA);

- AG & Co. KG;

- GmbH & Co. KG;

- Компания, состоящая из товарищества и акционерного общества.

      Общества, в которых главную роль играет капитал

-              Акционерное общество (AG);

- Общество с ограниченной ответственностью (GmbH).

      Кооперативы

      Общества взаимного страхования (VvaG)
Публично-правовые формы

      Без образования юридического лица

- Государственное предприятие;

- Государственное или муниципальное предприятие, юридически
не самостоятельное, но работающее на хозяйственном расчете;

-              Особое имущество;

      С образованием юридического лица

- Публично-правовые корпорации;

- Учреждения;

     - Фонды.

Непосредственно для предприятий первоочередную роль, конечно, играют ча­стноправовые формы. Из них в последующем более подробно будут рассмотрены семь важнейших видов:

- простое товарищество;

- негласное товарищество;

- акционерное коммандитное общество (KGaA);

- AG & Co. KG или GmbH & Co;

- компания, состоящая из товарищества и акционерного общества;

- кооператив;

- общества взаимного страхования.

      простое товарищество

Объединение группы физических и юридических лиц на базе договора для достижения общей цели. Часто возникает в форме общества, созданного для проведения отдельных операций (рабочие группы, картели, консорциумы).

      негласное товарищество

Подразумевает участие в предприятии путем вклада имущества, при этом негласный товарищ не выступает по отношению к третьим лицам как член товарищества. Он принимает участие в прибыли (участие в убыт­ках может быть исключено). Ответственность негласного члена товарищества ограничивается его вкладом. Он обладает определенными правами контроля (про­смотр бухгалтерских книг, право на получение баланса).

      акционерное коммандитное общество (KGaA)

Комбинация из коммандитного товарищества (KG) и акционерного общества (AG), при этом KGaA как юридическое лицо ближе к акционерному обществу, чем к коммандитному товариществу, и регулируется соответ­ственно законом об акционерных обществах. Коммандитный капитал заверяется акциями; по крайней мере один компаньон несет неограниченную личную ответ­ственность, выступая комплементарием (полным товарищем), и следовательно об­ладает полномочиями вести дела и представлять товарищество. KGaA соединяет преимущества акционерного общества, особенно в вопросах финансирования, и сильную позицию ком­паньона, отвечающего своим имуществом в коммандитном товариществе.

      AG & Co. KG или GmbH & Co. KG

              Специальная форма KG, в которой роль комплементария берет на себя юридическое лицо (AG, GmbH). При этом компаньоны акционерного общества (AG) или ООО (GmbH) могут быть одновременно коммандитистами. При использовании спе­циальной конструкции этой правовой формы, с одной стороны, ответственность всех физических лиц, участвующих в таком предприятии, ограничивается раз­мерами их вклада капитала, с другой стороны, для коммандитистов действуют предписания закона, касающиеся товарищества, что может дать преиму­щества в вопросах налогообложения.

      Компания, состоящая из товарищества и акционерного общества

              Состоит из двух независимых с правовой точки зрения обществ, которые, как правило, свя­заны общими собственниками. Традиционным является разделение на товари­щество и на общество, из которых, например, одно специализируется на про­изводстве, а другое на сбыте, или когда одно из них является обществом — собственником средств производства, сдаваемых в аренду производственному обществу. Тем самым зачастую достигается более низкая налоговая нагрузка. Иг­рают определенную роль аспекты ответственности, а также ограничения рисков и сохранения имущества.

      Кооператив

                            Общество с открытым, меняющимся количеством членов (товари­щей), которые преследуют экономическую цель и используют для этого общее предприятие. Кооперативы являются экономическим обществом, капитал кото­рых складывается из вкладов членов. В уставах закрепляется степень ответствен­ности членов, ограниченная их вкладом, определенной суммой или неограничен­ная. С точки зрения налогов кооперативы рассматриваются как общества, но обладают рядом налоговых привилегий. Чаще всего встречаются:

- закупочные кооперативы;

- строительные кооперативы;

- общества взаимного кредита;

- сельскохозяйственные кооперативы по реализации продукции.

      Общества взаимного страхования (VvaG)

                            Форма предприятия в сфере страхо­вания, которая имеет признаки как кооператива, так и простого товарищества. «Основной капитал» (капитал ответственности) вносится членами общества или другими лицами как ссуда или дарение. Членами общества являются страховате­ли, которые несут и экономический риск и получают прибыли от коммерческой деятельности, как правило, в форме возврата уплаченных страховых взносов. Со­ответственно в случае убытков (в зависимости от устава) существует ограничен­ная или неограниченная обязанность доплаты, последствия которой обычно смяг­чаются заключением договора перестрахования.[23]

Организационно-правовую систему Российской Федерации (РФ) с 1 января 1995 г. определяет новый Гражданский кодекс РФ.

Согласно Гражданскому кодексу все предприятия в зависимости от основной цели деятельности подразделяются на некоммерческие и коммерческие. К последним относят организации, основной целью которой является получение прибыли.[24]

Схематично классификацию организационно-правовых форм можно отразить следующим образом:

Рис 1.Классификация коммерческих предприятий.

Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации (предприятия) с разделенным на доли (вклады) учредителей уставным (складочным) капиталом.

Товарищества, как правило, представляют собой объединение лиц, а общества — объединения капиталов. Основное отличие между объединениями лиц и капиталов состоит в степени ответственности учредителей перед кредиторами. Данное отличие можно отразить  в следующем виде:

Рис. 2. Отличие объединения капиталов от объединения лиц.

Хозяйственные товарищества могут создаваться как полные това­рищества или товарищества на вере (коммандитное товарищество).

Полное товарищество отличается двумя основными признаками: предпринимательская деятельность его участников считается дея­тельностью самого товарищества, а по его обязательствам любой из участников отвечает всем своим имуществом, в том числе и не пере­данным товариществу в качестве вклада.

Прежде всего товарищество основано на лично-доверительных отношениях, ибо здесь не исключена ситуация, когда сделку от име­ни товарищества заключает один участник, а имущественную ответ­ственность по ней (при недостатке имущества товарищества) будут нести другие. Потому не случайно, что полные товарищества появи­лись и развиваются как форма семейного предпринимательства.

Товарищество на вере, или коммандитное, отличается тем, что оно состоит из двух групп участников. Одни осуществляют пред­принимательскую деятельность от имени всего товарищества и при этом несут неограниченную ответственность своим личным имуще­ством по его обязательствам. Другие не несут такой ответственно­сти, поскольку их вклады становятся собственностью товарищества. Для них существует лишь риск утраты вкладов. [25]

Общество с ограниченной ответственностью и общество с до­полнительной ограниченной ответственностью — организационно-правовые формы предприятий, введенные Гражданским кодексом с 1 января 1995 г. вместо товарищества с ограниченной ответст­венностью.