Проблемы правового регулирования деятельности дилеров и дистрибьюторов

В результате анализа  сущности холдинга как корпоративного объединения можно выделить следующие  его существенные черты: 

-   холдинг   состоит   из   формально   самостоятельных   юридических   лиц,   волю   которых формирует и решения которых определяет холдинговая компания (головная организация) как центр интегрированной системы; 

-  это корпоративное  объединение, обладающее признаками  организационного единства, как  правило выступающее на рынке консолидированно; 

-   по   способу   организации   холдинг   является   объединением   вертикального   типа   или неравноправным объединением, основанным на экономической  субординации и контроле одного  участника над другими; 

-  холдинг  осуществляет согласованную политику в сфере интересов своих участников; 

-  холдинг  как предпринимательское объединение  может выступать субъектом отдельных  правоотношений. 

Холдинги являются объединениями организаций, хотя и  связанных отношениями экономического контроля, но не теряющих своей юридической самостоятельности. Сами холдинги не являются юридическими лицами и не подлежат государственной регистрации.

4.3. ФПГ 

 Понятие ФПГ 

ФПГ как форма  корпоративного объединения является порождением отечественной экономико-правовой мысли. В странах дальнего зарубежья такая особая организационная разновидность предпринимательских объединений отсутствует. 

ФПГ является формой организационного объединения юридических  лиц в целях технологической  или экономической интеграции для реализации инвестиционных проектов, направленных на повышение конкурентоспособности, расширение рынка сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст. 2 Закона о ФПГ). 

Таким образом, финансово-промышленная группа - это корпоративное объединение юридических лиц, созданное по принципу участия (членства). 

Правовое регулирование  деятельности ФПГ наряду с Законом  и иными нормативными актами <1> обеспечивается также локальными актами, принимаемыми самой группой, к числу которых относятся устав центральной компании, договор о создании ФПГ и другие договоры, заключаемые между ее участниками. 

<1> Правовой  основой организации и деятельности  российских финансово-промышленных  групп являются: Закон о ФПГ;  Указ Президента РФ "О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп" от 1 апреля 1996 г. N 443 (с изм. на 24 августа 1998 г.) // СЗ РФ. 1996. N 15. Ст. 1573; СЗ РФ. 1998. N 35. Ст. 4381; Постановление Правительства РФ от 22 мая 1996 г. N 621 "О порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации" (с изм. на 2 февраля 1998 г.) // СЗ РФ. 1996. N 22. Ст. 2699; СЗ РФ. 1998. N 6. Ст. 738; Постановление Правительства РФ от 9 января 1997 г. N 24 "О порядке ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленной группы" // СЗ РФ. 1997. N 3. Ст. 388; распоряжение Госкомимущества России от 26 января 1996 г. N 106-р "О порядке регистрации финансово-промышленных групп" (утвердившее Перечень документов, представляемых при формировании финансово-промышленной группы) // Панорама приватизации. 1996. N 5. 

Виды ФПГ 

В ст. 2 Закона о  ФПГ называются две возможные  разновидности ФПГ: 

-   совокупность  входящих в группу юридических  лиц, действующих как основное и дочерние общества; 

-   совокупность  юридических лиц, объединивших  полностью или частично свои  материальные и нематериальные  активы на основе договора  о создании ФПГ. 

Поскольку это  не исключено Законом, представляется, что, помимо непосредственно предусмотренных в нем двух моделей формирования ФПГ, возможно также создание группы по смешанному принципу с использованием элементов холдинговой модели и договорных отношений. 

Первая разновидность  ФПГ является по своей сути холдингом, его участники -соответственно, основное общество, на которое возложены функции центральной компании, и дочерние общества. Вторая разновидность ФПГ - совокупность юридических лиц, подписавших договор <1> о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания. В обоих случаях объединение не является юридическим лицом, а входящие в него участники при наличии экономической зависимости сохраняют формальную правовую самостоятельность. 

<1> Следует  согласиться с мнением специалистов, что договор о создании ФПГ  представляет собой разновидность договора простого товарищества, в котором соединены элементы организационного договора и договора о совместной деятельности с определением порядка получаемых участниками доходов и механизма ответственности. См.: Михайлов Н.И. Комментарии к Федеральному закону "О финансово-промышленных группах". М., 2004. С. 103. 

Согласно статистическим данным практически все официальные  российские ФПГ создавались посредством  подписания договора о создании ФПГ  и учреждения центральной компании. Следует отметить, что именно этой разновидности ФПГ посвящено подавляющее число норм Закона о ФПГ. 

Состав участников ФПГ 

Закон устанавливает  обязательность участия в ФПГ  организаций, действующих в сфере  производства товаров и услуг, а  также банков или иных кредитных организаций - инвестиционных институтов, негосударственных пенсионных и иных фондов, страховых организаций, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционных процессов в ФПГ. 

Существуют законодательно установленные ограничения на участие в ФПГ холдинговых объединений. Так, согласно п. 5 ст. 3 Закона о ФПГ дочерние хозяйственные общества могут входить в состав финансово-промышленной группы только вместе со своим основным обществом. Природу установленного запрета верно определил Н.И. Михайлов, который полагает, что включение в состав ФПГ дочерних обществ без основной компании привело бы к возникновению двух центров управляющего воздействия: с одной стороны, это основное для дочернего общество, а с другой - центральная компания финансово-промышленной группы <1>. Закон также запрещает участие организаций более чем в одной ФПГ (п. 2 ст. 3 Закона о ФПГ). Очевидно, что такое ограничение с правовой точки зрения обусловлено спецификой холдинговой модели ФПГ - в связи с необходимостью обеспечения имущественной ответственности участников группы, а с экономических позиций направлено на предотвращение монополизации рынка, поскольку группы с одинаковым составом участников затрудняют свободную конкуренцию. 

<1> Михайлов  Н.И.  Комментарии  к Федеральному закону "О финансово-промышленных группах". С. 54. 

Регистрация ФПГ 

Если говорить о формальной легитимации, то ФПГ, в  отличие от холдингов, подлежат регистрации  как предпринимательские объединения  наряду с тем, что участники группы регистрируются как юридические лица. Совокупность юридических лиц, образующих финансово-промышленную группу, приобретает статус ФПГ по решению полномочного государственного органа о ее государственной регистрации (п. 1 ст. 5 Закона о ФПГ). Таковым органом в настоящее время является Министерство промышленности и энергетики РФ. Для регистрации, помимо заявки, договора о создании ФПГ (если ФПГ создается по договорной модели), учредительных документов участников, необходимо представить организационный проект. Организационный проект должен устанавливать эффективный механизм взаимодействия участников ФПГ с центральной компанией и между собой. Принципиально важная роль здесь принадлежит организации движения финансовых потоков, инвестированию перспективных сфер деятельности, формированию единой технологической ценовой политики. Организационный проект должен обосновывать необходимость получения мер государственной поддержки. Возможность предоставления мер государственной поддержки финансово-промышленным группам является одной из причин разрешительно-регистрационного порядка возникновения ФПГ. 

Организация деятельности ФПГ 

Для понимания  правовой природы ФПГ как корпоративного объединения важна организация  деятельности группы. Деятельность ФПГ  реализуется через органы управления финансово-промышленной группы, высшим из которых является совет управляющих ФПГ, включающий представителей всех ее участников. 

Например, если центральная компания создается  в форме акционерного общества, то совету управляющих, в который входят представители всех участников группы, рекомендуется "передать" компетенцию общего собрания акционеров в соответствии с Законом об АО <1>. Представляется, однако, неверным отождествление совета управляющих, организующего совместную деятельность участников группы, и высшего органа управления центральной компании, которая может осуществлять, помимо представительства и ведения дел ФПГ, также самостоятельную коммерческую деятельность. Голосование в совете управляющих производится по принципу "один участник - один голос", а на общем собрании акционеров (или участников) центральной компании участники представлены количеством имеющихся у них голосующих акций (долей участия), определяемых размером вклада каждого участника в уставный капитал центральной компании. 

<1> См.: Рудашевский В.Д. Правовое положение финансово-промышленных групп: возможности и ограничения // Государство и право. 1998. N 2. С. 41. 

Разграничение полномочий совета управляющих и  органов управления центральной  компании должно быть проведено в  договоре о создании ФПГ и уставе центральной компании. Представляется вполне логичным, вытекающим из смысловой специфики холдингового образования, предложение Н.И. Михайлова о том, что в случае создания ФПГ по холдинговой модели, когда основное общество, являясь держателем контрольных пакетов акций, может активно влиять на принимаемые дочерними обществами решения, совет управляющих вообще может не создаваться <1>. Заметим только, что это рациональное предложение требует внесения изменений в Закон о ФПГ, императивно устанавливающий, что высшим органом управления ФПГ является совет управляющих, включающий представителей всех его участников (п. 1 ст. 10 Закона о ФПГ)- 

<1> См.: Михайлов  Н.И. Комментарий к Федеральному  закону "О финансово-промышленных  группах". С. 127- 128. 

Постоянно действующим органом ФПГ является центральная компания, в зависимости от модели ФПГ либо учрежденная участниками в соответствии с договором о создании ФПГ, либо являющаяся основным обществом в ФПГ холдингового типа. Организация приобретает статус центральной компании с момента государственной регистрации ФПГ в Государственном реестре финансово-промышленных групп и лишается этого статуса с момента ликвидации группы. 

Центральная компания, действуя в лице своих органов  управления, выступает от имени участников ФПГ в отношениях, связанных с созданием и деятельностью группы. Как образно выразился В.Д. Рудашевский, центральная компания является "юридическим олицетворением ФПГ" <1>. Центральная компания готовит ежегодный отчет о деятельности ФПГ, ведет сводный (консолидированный) учет, отчетность, составляет баланс финансово-промышленной группы, выполняет в интересах участников отдельные банковские операции. Иные полномочия центральной компании по ведению дел финансово-промышленной группы могут быть установлены ее уставом, договором о создании ФПГ. Центральная компания в форме коммерческой организации может осуществлять самостоятельную предпринимательскую деятельность, не связанную с деятельностью группы. 

<1> Рудашевский  В.Д. Указ. соч. С. 41. 

При исследовании особенностей ФПГ как корпоративного объединения важно отметить два существенных момента. 

Во-первых, особенности  управления и организации совместной деятельности участников группы зависят  от способа организации ФПГ. Полномочия органов управления ФПГ по договорному типу не распространяются на всю коммерческую деятельность входящих в ее состав участников. Управляющее воздействие органов ФПГ касается только совместной деятельности участников в составе группы. Эта совместная деятельность ограничена целями создания ФПГ, частью объединенных для достижения этих целей активов. Таким образом, участие в ФПГ влечет для ее участника не полную, а лишь частичную потерю хозяйственной самостоятельности в пределах объединенного капитала, необходимого для достижения общих целей участников группы. В ФПГ по холдинговому типу основное общество, являясь центральной компанией, осуществляет руководство другими участниками группы через владение пакетами акций (долями участия) в их уставных капиталах или иными способами, характерными для холдинговой модели управления. 

Во-вторых, участники  ФПГ несут солидарную ответственность  по обязательствам центральной компании, возникшим в результате участия  в деятельности ФПГ. Особенности  привлечения к солидарной ответственности  устанавливаются договором о создании ФПГ (ст. 14 Закона о ФПГ). 

Ответственность участников ФПГ 

Норма Закона о  солидарной ответственности участников ФПГ по обязательствам центральной  компании, когда ФПГ организована по холдинговому типу и центральная  компания является основным обществом по отношению к другим участникам группы, по сути, означает установление ответственности дочернего общества по обязательствам основного, что противоречит принципам гражданско-правовой ответственности и существу отношений в холдинговой структуре.