Проблемы правового регулирования деятельности дилеров и дистрибьюторов

Холдинг можно  определять как в «узком», так и в «широком смысле». В «узком смысле» под холдингом понимается только основное (преобладающее) общество. В «широком смысле» под холдингом понимается совокупность двух или более коммерческих организаций, одной из которых является основное (преобладающее) общество, а остальные - дочерние и (или) зависимые общества. 

В юридической  литературе выделяют следующие способы  создания холдинговых компаний: 

1) при преобразовании  крупных компаний с выделением  из состава подразделений в  качестве юридически самостоятельных (дочерних) компаний, контрольные пакеты акций которых закрепляются в собственности головных компаний; 

2) при объединении  пакетов акций юридически самостоятельных  компаний и передаче этих пакетов  акций холдинговой компании; 

3) при покупке существующей компанией пакета акций других компаний, которые становятся дочерними по отношению к ней; 

4) при учреждении  новых компаний, которые с момента  учреждения приобретают доминирующее  участие в других компаниях; 

5) при заключении  договора о подчинении одной компании другой, согласно которому управляющей компании передаются полномочия исполнительного органа управляемой компании. 

Не исключаются  и другие способы создания холдинговых  компаний. 

Холдинговые компании можно также подразделить на «чистые» и смешанные. В «чистом» холдинге основное (преобладающее) общество выполняет только контрольно-управленческие функции по руководству дочерними (зависимыми) обществами. В смешанном холдинге, наряду с контролем за деятельностью дочерних (зависимых) обществ, основное (преобладающее) общество осуществляет также самостоятельную предпринимательскую деятельность. 

Кроме того, выделяют частные и государственные холдинги. Холдинги, учредителями (акционерами, участниками) которых выступают  частные лица (юридические или физические), являются частными. Холдинги, большая доля которых находится в собственности государства, называются государственными. В Российской Федерации первые холдинговые компании были именно государственными, так как возникли в связи с приватизацией государственных предприятий и необходимостью закрепления контрольного пакета их акций в собственности государства. 

Ассоциации (союзы). Важную роль в процессе товародвижения играют ассоциации и союзы. Ассоциации (союзы) - договорные объединения коммерческих организаций, создаваемые в целях координации их предпринимательской деятельности, представления и защиты их общих имущественных интересов. 

В соответствии со ст. 121 ГК ассоциации и союзы - некоммерческие организации. Ассоциации (союзы) коммерческих организаций ограничены в предпринимательской деятельности уставными целями. Они вправе заниматься предпринимательством только путем создания или участия в хозяйственных обществах. Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество в порядке, предусмотренном ГК РФ, либо может создать для предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе. 

В ассоциации (союзы) могут объединяться и некоммерческие организации. В этом случае их возможности  в предпринимательской деятельности более широки. Они помогут заниматься предпринимательством путем непосредственного  производства товаров и услуг, приобретения и реализации ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участия в хозяйственных обществах и в товариществах на вере в качестве вкладчика. Однако предпринимательская деятельность будет ограничена целями, ради которых была образована ассоциация (союз). 

Ассоциация (союз) - объединение, основанное на добровольном членстве. Права и обязанности  членов закрепляются в их учредительных  документах, отражающих специфику деятельности тойили иной ассоциации. Учредительными документами ассоциации являются устав и учредительный договор. Члены ассоциации (союза) сохраняют юридическую самостоятельность и права юридического лица. Они несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренных учредительными документами. 

Некоммерческие партнерства - это основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных, благотворительных, научных и управленческих целей для охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав и законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. 

По критерию экономического содержания, основанному  на цели создания, принципах централизации  тех или иных производственно-хозяйственных, коммерческих функций, распределении  полномочий между участниками, объединения субъектов коммерческой деятельности можно разделить на консорциумы, картели, синдикаты, пулы и др. 

Консорциумом  признается временное договорное объединение  партнеров, являющихся субъектами коммерческой деятельности, сохраняющих юридическую самостоятельность, объединяющихся с целью осуществления какого-либо крупномасштабного финансового или промышленного проекта, программ, выполнения заказа по контракту с третьим лицом, когда по производственным, финансовым, техническим или иным причинам требуется объединение усилий нескольких коммерческих организаций: промышленных и (или) кредитно-финансовых. 

В международной  и российской предпринимательской  практике различают консорциумы  двух видов: ассоциативный тип организации  консорциума, основанный на договоре простого товарищества, и простой консорциум, основанный на обязательственных отношениях между партнерами и каждого из них с заказчиком. В консорциуме в форме простого товарищества партнеры соединяют вклады, совместно несут хозяйственные риски от общей деятельности, их ответственность перед заказчиком солидарна.  

Партнеры простого консорциума несут ответственность  непосредственно перед заказчиком и получают от него вознаграждение в соответствии с заключенными с ним договорами. 

Картель - договорная форма объединения хозяйствующих  субъектов, участники которой, сохраняя статус юридического лица, финансовую, производственную и коммерческую самостоятельность, определяют общую сбытовую политику и ценообразование. Цель образования картелей - получение в общих интересах участников прибыли путем устранения или регламентации конкуренции между участниками картеля, а также подавления внешней конкуренции. 

Картели, с точки  зрения антимонопольного правового регулирования, представляют собой соглашения или согласованные действия горизонтального типа, поскольку заключаются между конкурентами (поставщиками, покупателями), действующими на одном и том же товарном рынке. В данном случае хозяйствующие субъекты, которые должны конкурировать между собой на рынке, согласовывают свое поведение и фактически выступают на рынке как один продавец (покупатель).  

При наличии  у участников картеля в совокупности значительной доли на рынке они могут существенно влиять на состояние конкуренции, приобретать рыночную власть и использовать ее в традиционных для монополистической деятельности целях: получение дополнительной прибыли, ограничение объема продаж, ценовый диктат, вытеснение конкурентов. 

Образование картелей особенно опасно на рынках с высокой концентрацией производства и однородностью продукции. Однако картели, исходя из экономических законов развития, являются недолговечными монопольными объединениями.  

У каждого участника  картеля появляется стимул явно или тайно нарушить картельное соглашение - продать продукцию по более высокой цене или в количестве, превышающем согласованную квоту.  

Помимо возможности  нарушения условий картельного  соглашения на устойчивость этого вида предпринимательского объединения влияют антимонопольные запреты и опасность привлечения к ответственности за их нарушение. 

Соглашения картельного  типа часто заключаются в организационной  форме негласного товарищества.  

Договор негласного товарищества - разновидность договора простого товарищества, суть которого в том, что его существование не раскрывается для третьих лиц.  

В отличие от общих норм о предпринимательском  объединении в форме простого товарищества, где каждый участник привлекается к солидарной ответственности по его обязательствам, в негласном товариществе участник, выступающий от имени товарищества перед третьими лицами, отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей, и лишь в последующем имеет право привлечь других товарищей к имущественной ответственности по общим обязательствам. 

Опасность соглашений картельного типа - в возможном  ограничении конкуренции и монополизации  товарных рынков.  

Для российского  законодательства и правоприменительной  практики незаконны не картельные соглашения вообще, а картельные соглашения, имеющие незаконные цели, ограничивающие конкуренцию, положительный эффект от деятельности которых в социально-экономической сфере ниже, чем негативные последствия для соответствующего товарного рынка. 

Синдикат. К числу  монопольных объединений наряду с картелями относятся также  синдикаты.  

В современной  предпринимательской практике под  синдикатом понимают предпринимательское  объединение картельного типа, участники  которого сбывают свои товары и зачастую приобретают сырье через единую торговую сеть.  

Участники синдиката  сохраняют юридическую и производственную самостоятельность, но, в отличие  от картеля, утрачивают коммерческую независимость.  

Главная цель создания синдиката - решение вопросов сбыта. 

Отношения между  участниками синдиката могут  быть урегулированы договором простого товарищества, существенным условием которого является положение о создании сбытовой организации, как правила, в организационно-правовой форме  хозяйственного общества.  

Эта организация  в данном случае не будет иметь  внедоговорного (т.е. более, чем поручено договором) контроля над участниками  синдиката, поскольку, по сути, представляет собой их дочернее общество.  

Синдикаты могут  существовать в форме финансово-промышленных групп, реже - холдинговых компаний. 

Синдикаты как  разновидность монополистических  объединений картельного типа - предмет  правового регулирования антимонопольного законодательства. 

Пулы. К числу  предпринимательских объединений, оформляемых договорами простого товарищества, относятся пулы.  

Под пулом понимают добровольную договорную форму объединения  предпринимателей, распространенную чаще всего в сфере услуг: торговых, биржевых, патентных, страховых, транспортных и др.  

«Смысл такого объединения состоит в консолидации средств его участников для совместной эксплуатации определенной части рынка и распределения доходов в конце «пульного» периода, в заранее определенной пропорции».  

В договоре простого товарищества об организации пула должны быть установлены правила распределения общих расходов и прибыли между участниками пула. 

4.2. Холдинги  

Преимущества  холдингов 

Самой распространенной формой корпоративных объединений  в современной России являются холдинги. Холдинги как способ интеграции характерны не только для естественных монополий, стратегических отраслей и крупного бизнеса. Средний и даже малый бизнес в настоящее время также представлен, как правило, не автономными хозяйствующими субъектами, а созданными на основе системы участия и экономического контроля группами хозяйственных обществ. 

Холдинги являются эффективной формой организации  предпринимательской деятельности, поскольку они позволяют сочетать гибкость и мобильность небольших  формально самостоятельных организаций  и масштаб деятельности крупных корпораций. Целостность холдинга при этом обеспечивается управлением входящими в него участниками, исходя из известной в мировой практике формулы "децентрализация операций при централизации контроля", что обеспечивает жизнеспособность и синергетический эффект объединения в целом. 

Понятие "холдинг" 

Обзор зарубежного  законодательства и литературы показывает, что в мировой практике под  холдингом или холдинговой компанией  традиционно понимают особый тип  компании, которая создается для  владения контрольными пакетами акций других компаний с целью контроля и управления их деятельностью. Этимология слова "холдинг" (от англ. to hold - "держать") объясняет исторические корни этого понятия. Классическое определение холдинговых компаний дали американские ученые-экономисты Г. Гутман и Г. Дугалл: "В наиболее общепринятом определении этого термина холдинговая компания есть корпорация, которая владеет пакетом акций другой корпорации, дающим право голоса, достаточным для того, чтобы иметь над нею деловой контроль" <1>.