Проблемы правового регулирования деятельности дилеров и дистрибьюторов

<1> Цит. по: Мотылев В.Е. Финансовый капитал  и его организационные формы.  М., 1959. С. 32. 

В российском законодательстве термин "холдинговая компания" впервые был употреблен в Законе РФ "О приватизации государственных  и муниципальных предприятий в Российской Федерации" 1991 г. <1>. Согласно этому Закону Государственный комитет по управлению государственным имуществом и комитеты по управлению имуществом субъектов РФ, в частности, были призваны содействовать созданию холдинговых компаний (п. 2 ст. 4, п. 2 ст. 5 Закона о приватизации 1991 г.). 

<1> Закон РФ  от 3 июля 1991 г. N 1531-1 (с изм. на 17 марта 1997 г.) // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 27. Ст. 927; СЗ РФ. 1997. N 12. Ст. 1381 (утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 123-ФЗ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации" // СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3595). 

Определение холдинговой  компании было дано в Указе Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий", утвердившем Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества. Согласно этому Положению холдинговая компания рассматривается как предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий (п. 1). В настоящее время очевидно, что приведенное определение безнадежно устарело и представляет интерес скорее для исследования в сравнительно-историческом аспекте, чем для понимания сущности современных российских холдингов. 

В действующем  законодательстве на уровне федеральных  законов холдинги упоминаются в  Законе о банкротстве <1>, в соответствии с которым органы управления должника не вправе принимать решения об участии в объединениях коммерческих организаций и, в частности, в холдинговых компаниях (п. 3 ст. 64); в Законе о рынке ценных бумаг, согласно которому к информации об эмитенте относятся в том числе сведения о его участии в холдингах (п. 5 ст. 22). 

<1> Федеральный  закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (с изм. на 18 декабря 2006 г.) // СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190; 2006. N 52 (ч. 1). Ст. 5497. 

Наиболее урегулированным  в российском законодательстве оказался банковский холдинг. В ст. 4 Закона о  банках и банковской деятельности банковский холдинг определяется как не являющееся юридическим лицом объединение  юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций). 

Исходя из анализа  российского законодательства и  научной доктрины, можно предложить следующее определение холдинга. 

Холдинг - форма  предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономического контроля <1>, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации), которая, будучи центром холдингового объединения, в силу владения преобладающей долей участия в уставном капитале, договора или иных обстоятельств прямо или косвенно (через третьих лиц) оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками объединения. 

<1> Контроль  над организацией вслед за  М.И. Кулагиным мы понимаем  как синоним господства над  ней, заключающийся в возможности  определять ее решения. См.: Кулагин  М.И. Избранные труды. М., 1999. С. 144. 

Холдинги с  различным составом участников 

Холдинговые объединения  могут быть созданы с участием юридических лиц различных организационно-правовых форм, а не только как совокупность основного хозяйственного общества (товарищества) и дочерних обществ. Согласно действующему законодательству государственные и муниципальные унитарные предприятия могут быть участниками (членами) коммерческих и некоммерческих организаций, в которых в соответствии с федеральным законом допускается участие юридических лиц. Исключение установлено только в части кредитных организаций: унитарные предприятия не вправе выступать учредителями (участниками) этих организаций. Решение об участии унитарного предприятия в коммерческой или некоммерческой организации, о распоряжении вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале хозяйственного общества или товарищества, а также принадлежащими унитарному предприятию акциями может быть принято унитарным предприятием только с согласия собственника (п. 2 ст. 6 Закона о государственных предприятиях <1>). Таким образом, если у унитарного предприятия имеется контрольный пакет акций (долей участия) в уставном капитале хозяйственного общества, мы можем говорить о наличии холдинговых отношений между унитарным предприятием и хозяйственным обществом. 

<1> Федеральный  закон от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (с изм. на 18 декабря 2006 г.) // СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746; 2006. N 52 (ч. 1). Ст. 5497. 

Не вызывает сомнения необходимость квалификации как холдинговых отношений между производственным кооперативом (артелью) и хозяйственным обществом, в котором этот кооператив имеет контрольную долю участия или в случае наличия соответствующего договора. 

Холдинговые отношения  возникают также в случаях  преобладающего участия некоммерческих организаций в хозяйственных обществах, созданных ими для достижения своих уставных целей. Так, фонд или ассоциация (согласно, соответственно, п. 2 ст. 118, п. 1 ст. 121 ГК РФ), учредившие хозяйственные общества или имеющие в их уставных капиталах преобладающее участие, по сути, выступают по отношению к ним подобно тому, как основное общество выступает по отношению к дочерним. 

Концепция дочернего  и основного юридического лица 

В литературе существует точка зрения о фактическом наличии в российском бизнесе дочернего юридического лица, которое "одновременно выступает не только участником гражданского оборота в большинстве из предусмотренных законом форм предпринимательской деятельности, но и участником отношений субординации, складывающихся внутри совокупности экономически взаимосвязанных юридических лиц" <1>. С той же аргументацией можно предложить ввести в законодательство понятие основного или головного юридического лица или холдинговой компании и отнести сюда, наряду с хозяйственными обществами (товариществами), также унитарные предприятия, производственные кооперативы, некоммерческие организации, имеющие подконтрольные хозяйственные общества. 

<1> Звездина  Т.М. Правовое положение дочернего  и зависимого хозяйственных обществ // Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности / Под ред. B.C. Белых. Екатеринбург, 2002. С. 87. 

Смысл такого нововведения заключается в том числе в  необходимости устранения серьезного пробела в законодательстве. В  соответствии с ныне действующими нормами головную организацию холдинга   (холдинговую   компанию),   образованную   в любой   иной   форме,   чем хозяйственное общество (товарищество), привлечь к ответственности по долгам дочерней организации нельзя, поскольку ст. 105 ГК РФ устанавливает дополнительные по отношению к ст. 56 ГК РФ условия ответственности только хозяйственного общества (товарищества) по долгам дочернего общества. Формализация в законодательстве холдинговых объединений с различным составом участников будет способствовать защите прав и законных интересов участников предпринимательского оборота. 

Структура холдинга 

При всем многообразии возможных вариантов холдинговых  отношений классическим холдингом  является совокупность основного общества (товарищества) - головной организации или холдинговой компании и подконтрольных, дочерних хозяйственных обществ. Согласно ст. 105 ГК РФ структуру такого холдинга в качестве обязательных элементов составляют две группы участников: 

-    основное  хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью) или товарищество (полное, коммандитное); 

-    дочернее  хозяйственное общество (акционерное,  с ограниченной  или дополнительной  ответственностью) <1>. 

<1> Запрет  на возможность быть дочерним  хозяйственному товариществу вытекает из сущности данной организационно-правовой формы. Согласно законодательству коммерческая организация или индивидуальный предприниматель может быть участником только одного товарищества, поскольку участник товарищества, как правило, должен принимать личное участие в его деятельности, а самое главное - полный товарищ несет неограниченную имущественную ответственность по долгам товарищества (ст. 75 ГК РФ). Перечисленные особенности, характеризующие правовой статус хозяйственного товарищества, сделали невозможным его участие в холдинговом объединении в качестве подчиненной дочерней структуры. 

Основное общество или товарищество и дочерние общества не являются особыми организационно-правовыми  формами предпринимательской деятельности, они используются для обозначения характера отношений экономической зависимости между двумя юридическими лицами. В связи с этим представляется не вполне удачным расположение ст. ст. 105, 106 в § 2 гл. 4 ГК РФ, которые как бы продолжают перечень видов хозяйственных обществ и товариществ. 

Основания установления холдинговых отношений 

Раскрывая понятие  основного и дочерних обществ (ст. 105 ГК РФ, ст. 6 Закона об АО, ст. 6 Закона об ООО), законодатель приводит открытый перечень возможных оснований установления холдинговых отношений или отношений дочерности <1>: 

<1> Заметим,  что понятия "холдинговые отношения"  и "отношения дочерности" не  являются тождественными, хотя для  удобства изложения употребляются  как синонимы. С одной стороны,  понятие дочерности по объему уже холдинговых отношений, поскольку используется только применительно к хозяйственным обществам (товариществам), но не к другим организационно-правовым формам юридических лиц, которые могут образовывать холдинги. С другой стороны, дочерность может быть установлена для каждой конкретной сделки (см. п. 31 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8) при отсутствии у сторон долгосрочной цели на образование холдинга как стабильного предпринимательского объединения. 

-  преобладающая  доля участия в уставном капитале хозяйственного общества; 

-  договор; 

-  возможность  определять решения дочернего  общества "иным образом". 

Исходя из этих оснований возникновения дочерности, холдинги классифицируются на имущественные, договорные и холдинги, основанные на организационном типе контроля. 

Имущественный холдинг 

Имущественный холдинг основан на наличии преобладающего участия одного хозяйственного общества в уставном капитале другого. Для  квалификации участия как преобладающего оно не обязательно должно превышать 50% голосующих акций (долей в уставном капитале) хозяйственного общества. При многочисленности акционеров или участников и "распыленности" контрольного пакета в отдельных обществах требуется значительно меньшее число голосов (долей), чтобы добиться подавляющего влияния. 

Договорный холдинг 

Договорный холдинг  возникает из договора, вследствие заключения которого одна сторона приобретает  экономический контроль над другой, а последняя становится подчиненной  первой. В действующем законодательстве отсутствует перечень договоров, которые могут порождать холдинговую зависимость. При рассмотрении явления договорного холдинга хотелось бы разделить понятия: (1) собственно договорного холдинга, когда холдинговые отношения или отношения экономического контроля возникают из договора, в котором предусматривается право одного хозяйственного общества (товарищества) в силу определенных обстоятельств контролировать другое хозяйственное общество <1>, и (2) холдинга, причиной формирования которого является любой гражданско-правовой договор, исполнение которого приводит к возникновению экономического контроля. 

<1> В российском  бизнесе не получили распространения  так называемые предпринимательские  договоры, к числу которых относятся  договоры подчинения и отчисления  прибыли (части прибыли), характерные, например, для германского законодательства. Согласно ст. 291 Закона об акционерных обществах Германии 1965 г. договором о подчинении является договор, по которому акционерное общество или коммандитное товарищество на акциях подчиняет руководство своего общества или товарищества другому предприятию. Договор об отчислении прибыли имеет место, когда акционерное общество или коммандитное товарищество обязуется переводить прибыль (часть прибыли) другому предприятию. Договором об отчислении прибыли считается также договор, по которому акционерное общество или коммандитное товарищество обязуется вести дела своего предприятия за счет другого предприятия.