Порядок заключения международных договоров

Во всех приведенных  случаях действия, предпринимаемые  государством, могут считаться совершенно достаточными для того, чтобы заключить, что сделанная им оговорка стала  известной всем государствам, имеющим  отношение к данной конвенции

Более сложно установить достаточно точно, принята или отклонена  оговорка. Здесь следует рассматривать  последовательно:

ў каким образом может быть выражено согласие с оговоркой;

ў в каких случаях депозитарий должен осведомляться о приемлемости оговорки и когда он может исходить из презумпции, что оговорка принята.

Изучение практики позволяет наметить три формы  выражения согласия с оговоркой-прямое (явно и определенно выраженное), косвенное и молчаливое.

Извещение о  принятии оговорки, сделанное, например, в ноте на имя депозитария, не оставляет  места для каких-либо сомнений и  колебаний. Но на практике оно встречается  не так часто, Это вполне объяснимо: государство, делающее оговорку, максимально  заинтересовано в доведении ее до сведения остальных сторон, чего нельзя сказать о государстве, соглашающемся  с ней. Формального признания  оговорки этому государству не нужно; решив этот вопрос для себя и уже  считая себя связанным положениями  конвенции с заявившим оговорку государством, оно направит письменное извещение о признании, пожалуй, только из-за стремления к аккуратности в оформлении своих международных  связей.

Выраженным согласием  может считаться не только прямое уведомление об этом, но и совершение действий, свидетельствующих о том, что государство считает договор  обязательным для себя. Согласие здесь  выражается косвенным путем. Таким  действием может считаться, например, сдача своей ратификационной  грамоты (при условии, конечно, что  у этого государства было достаточно времени, чтобы принять определенное решение).

Особенно ясно это проявляется, если несколько  государств одновременно сдают свои ратификационные грамоты, и этот акт в результате такого коллективного  действия придает договору обязательный характер. В этом случае с полным основанием можно считать, что они  принимают оговорки, заявленные государством, которое вместе с ними участвует  в сдаче грамот.

Гораздо чаще согласие бывает молчаливым. В качестве молчаливого  согласия рассматривается отсутствие возражений. Однако житейское правило "молчание - знак согласия", будучи примененным к взаимоотношениям государств, у некоторых из них  вызывает возражения.

Характерно в  этом отношении мнение проф. В.Н.Дурденевского, прямо говорящего о молчаливом согласии как вполне приемлемом способе выражения согласия . В связи с этим необходимо учитывать два обстоятельства:

1. Государство  может безразлично отнестись  к необходимости сообщить о  своем согласии, так как, сообщив,  оно в сущности ничего не  выигрывает, а не сообщив - ничего  не теряет. Зато государство никогда  не преминет воспользоваться  своим правом не считать себя  связанным договором с заявившим  оговорку государством, если такая  оговорка признана им неприемлемой, и всегда заявит протест против  нее. В этом случае государство  сделает все от него зависящее,  чтобы довести об этом до  сведения всех заинтересованных  государств, и в первую очередь  до сведения государства, сделавшего  оговорку.

2. При системе,  исключающей возможность молчаливого  согласия, в значительной степени  усложнилась бы процедура заключения  многостороннего договора, во-первых, из-за необходимости огромной  дипломатической переписки и,  во-вторых, в связи с неясностью (до получения письменного согласия), кто же является участником  конвенции. 

Признание молчаливого  согласия с оговоркой - в смысле отсутствия возражений против нее-заключает в себе, правда, один недостаток - для признания конвенции вступившей в силу для двух данных государств нужен определенный юридический акт, которым не может быть молчание, длящееся неопределенно долго.

Однако неудобства, вызываемые этим обстоятельством, устраняются  без труда: требуется лишь установить определенный срок, в течение которого может быть заявлено возражение против оговорки Он, разумеется, должен быть достаточным  для детального изучения вопроса. В  то же время он не может превышать  какой-то разумный предел. Обычно устанавливается  срок в 6 месяцев. Так, например, статья 23 Конвенции о предупреждении и  пресечении терроризма предусматривает:

"Если в  течение шести месяцев после  даты уведомления, посланного  Генеральным Секретарем, не будет  сделано возражений против оговорки, она будет принята высокими  договаривающимися сторонами ".

Государство или  соответствующий орган международной  организации, выполняя функции депозитария  многосторонней конвенции, уведомляет об оговорке остальных ее участников, сопровождая это уведомление  просьбой сообщить ему о своем  отношении к оговорке. При этом депозитарий, как правило, сообщает, что если государства не представят соответствующие возражения до определенного  срока (чаще всего до вступления конвенции  в силу), то он будет считать, что  оговорка ими принята.

Если же в  момент заявления оговорки конвенция  уже вступила в силу, то применяется  правило, по сути дела не отличающееся от приведенного: предоставляется какой-то реальный срок, и только по истечении  его делается заключение о молчаливом согласии

Презумпция согласия.

Рассматривая  вопрос о презумпции согласия с оговоркой, необходимо отметить, что речь в  данном случае идет не о рассмотрении молчаливого согласия как формы  выражения согласия, имеющей юридическую  силу, а о тех случаях, когда  согласие ни прямо, ни косвенно не выражено, но тем не менее может считаться  полученным

Если договор  подписывается в один день одновременно всеми его участниками, то отсутствие в документе возражений против оговорки может рассматриваться как определенно  выраженное согласие и даст основание  заинтересованным государствам делать соответствующие выводы, так как  ни одно государство не подпишет договор  без протеста против оговорки, если сочтет ее неприемлемой для себя.

Это правило, которое, безусловно, можно применить к  договору, вступающему в силу немедленно после подписания, сохраняет силу и тогда, когда для этого требуется  его ратификация. Оговорки, сделанные  при подписании, становятся известными каждому государству, которое впоследствии ратифицирует этот договор. Зная содержание оговорки и имея достаточно времени  для обдумывания создавшегося положения, любое государство или заявит о своем несогласии с оговоркой  в самой ратификационной грамоте, или воздержится от сдачи ее в  депозит.

В практике заключения многосторонних международных договоров, когда число участников довольно велико, подписание соглашения происходит не в один день, а в течение  определенного срока, специально для  этого установленного. Дело, разумеется, не в технических причинах: каждому  государству установлением такого срока как бы предоставляется  возможность еще раз обдумать свою позицию.

При этом может  создаться положение, при котором  одни стороны даже ратифицируют договор  раньше, чем другие его подпишут (и может быть с оговорками). Так, например, было с Конвенцией о предупреждении преступления геноцида и наказании  за него На 20 сентября 1950 г конвенцию  подписали 43 государства и 11 уже  ратифицировали ее. Советский Союз, УССР, БССР подписали конвенцию с  оговорками после сдачи четырьмя государствами (Австралией, Исландией, Норвегией и Эфиопией) своих ратификационных  грамот, а Эквадор и Гватемала  совершили ратификацию, еще ничего официально не зная об этих оговорках .

В какой степени  можно презюмировать согласие с оговоркой -

Положение государств, еще не подписавших договор, ничем  не отличается от положения государств, подписывающих договор одновременно. Отсутствие немедленного протеста является выражением их согласия.

Сложнее определить позицию государств первой группы. Проф. В.Н.Дурденевский пишет по этому поводу: "В таких случаях приходится логически допустить, что, подписывая договор, стороны заранее согласны на установление оговорок позднейшими подписателями - коль скоро оговорки вообще данным договором не исключены "

Однако было бы необоснованным в силу этого считать  такие государства согласившимися с оговоркой. Допуская в принципе возможность заявления оговорки, такие государства могут отвергнуть конкретную оговорку, ибо нельзя согласиться  с тем, что еще неизвестно.

Следовательно, пока государства, подписавшие конвенцию  до заявления к ней оговорки, прямо, косвенно или молчаливо не выразят  своего согласия, об их отношении к  данной оговорке нельзя сказать ничего определенного.

С полным основанием это правило может применяться  и в том случае, когда оговорка заявляется впервые при ратификации. Согласие государств, совершивших ратификации  после получения уведомления  об оговорке, может презюмироваться; согласие сторон, ратифицировавших конвенцию до такого уведомления, должно быть выражено в одной из трех указанных форм.

Рассмотрим, наконец, последний случай заявления оговорки, а именно-при присоединении к конвенции

Прежде всего  следует полагать, что любое присоединяющееся государство согласно со всеми оговорками, сделанными остальными участниками  до его присоединения к данной конвенции. Согласие с остальными оговорками (то есть внесенными позже его присоединения  оговорками, что может иметь место  при присоединении к договору, еще не вступившему в силу) должно быть этим государством так или иначе  выражено. Тот факт, что государство  делает оговорку, ни в коей мере, естественно, не лишает его права возражать  против оговорки, заявленной другими  участниками Что же касается отношения  остальных участников конвенции  к оговоркам, заявляемым при присоединении, то, если речь идет о договоре, не вступившем в силу, и если, следовательно, могут  быть еще другие присоединения, вопрос о презумпции согласия решается так  же, как и в рассмотренных выше случаях.

В случаях заявления  оговорки к договору, открытому для  присоединений, согласие сторон, уже  являющихся его участниками, с оговоркой  презюмировать, разумеется, нельзя.

Допустимость  оговорки с точки зрения ее содержания.

В связи с  изучением вопроса об оговорках  необходимо установить, что может  быть признано оговоркой "существенной" и что-оговоркой "не существенной".

Прежде всего  вызывает возражение сама терминология. Любая оговорка существенна, иначе  она не заявлялась бы. Еще менее  удачным является выражение "второстепенная оговорка", употребляемое некоторыми авторами .

Правильнее было бы говорить о "допустимой" и "недопустимой" оговорках, поскольку это более  определенно передает смысл, который  вкладывается в эти понятия.

Что же представляют собой "допустимая" и "недопустимая" оговорки ?

Найти тут какой-либо критерий очень трудно Представляется правильным лишь установить, что допускаются  только те оговорки, которые не противоречат самой цели конвенции. В этом случае возникает необходимость разделения постановлений конвенции на две  категории-составляющие и не составляющие ее предмет и цель. Даже если исходить из предположения, что такое разделение (теоретически вполне возможное, а на практике весьма маловероятное) проведено, всё же очень трудно найти какое-либо иное основание для такого различия, кроме основания субъективного.

Действительно, если государство А делает оговорку, которую государство В считает  соответствующей, а государство  С - не соответствующей предмету и  цели конвенции, то обычно нет никакого объективного мерила, при помощи которого можно было бы установить, кто же прав.

Возможность обращения  в Международный Суд сути дела не меняет хотя бы потому, что возможностью этой могут не воспользоваться.

Даже в том  случае, если конвенция предусматривает  юрисдикцию Международного Суда по спорам о толковании или применении ее постановлений  и кто-либо из участников обратится  в Суд, может возникнуть ряд дополнительных юридических затруднений и проблем.

Очевидно, что  никак не следует смешивать оговорки к определенной статье конвенции  с оговорками общего характера, которые  становятся иногда просто заявлениями  о том, что государство, сделавшее  такую оговорку, может уклониться от необходимости соблюдать договор.