Закон о введении в действие части IV ГК РФ содержит положение, которое хотя и не имеет прямого отношения к вопросам интеллектуальной собственности, тем не менее заслуживает того, чтобы о нем упомянуть. Пункт 13 статьи 17 Закона запретил без согласия гражданина обнародование и дальнейшее использование его изображения (например, фотографии или видеозаписи). Согласия не требуется только в случаях, когда изображение используется в публичных интересах или сделано при съемке в открытых для свободного посещения местах, на публичных мероприятиях (при этом такое изображение не должно быть основным объектом использования), а также когда гражданин позировал за плату. Эта норма вступила в силу 21 декабря минувшего года²⁵. 

         2.2. Договорные отношения в интеллектуальной собственности

         Законодатель  в части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации отказывается от понятия “авторский договор” и предусматривает два типа договоров, которые могут быть заключены в отношении любых результатов интеллектуальной деятельности, в том числе в отношении произведений науки, литературы и искусства: лицензионный договор и договор об отчуждении исключительного права. В соответствии со ст. 1286 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона – автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне право использования этого произведения в установленных договором пределах. По договору об отчуждении исключительного права на произведение автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права (ст. 1285 ГК РФ). По лицензионном договору у лицензиата возникает право использования произведения, которое носит обязательственный характер, исключительное право на произведение остается у лицензиара. При этом, если иное не будет предусмотрено в лицензионном договоре, лицензиат не обязан использовать произведение, в силу лицензионного договора ему предоставляется лишь право использования произведения, т.е. возможность использования произведения в оговоренных договором пределах. Кроме того, законодатель предусматривает специальные нормы, регулирующие условия издательского лицензионного договора.

         Статья 1287 ГК посвящена особым условиям издательского  лицензионного договора. Предусматривается, что по договору о предоставлении права использования произведения, заключенного автором или иным правообладателем с издателем, то есть с лицом, на которое в соответствии с договором возлагается обязанность издать произведение (издательский лицензионный договор), лицензиат обязан начать использование произведения не позднее срока, установленного в договоре. При неисполнении этой обязанности лицензиар вправе отказаться от договора без возмещения лицензиату причиненных таким отказом убытков. Таким образом, по издательскому лицензионному договору лицензиат не только имеет право на использование произведения, но и обязан его использовать.

         Договор об отчуждении исключительного права  на произведение ведет к переходу исключительного права от автора или иного правообладателя к  приобретателю права и соответственно к прекращению этого права у автора или иного правообладателя. У автора остаются только личные неимущественные права и в отношении некоторых произведений иные права, в частности право следования и право доступа в отношении произведений изобразительного искусства. Договор об отчуждении исключительного права на произведение является новеллой части четвертой ГК РФ. Правда, в литературе высказывались точки зрения, что и по действующему законодательству может быть заключен договор об отчуждении исключительного права на произведение, так как гражданское законодательство позволяет заключать как договоры, предусмотренные законодательством, так и не предусмотренные. Вместе с тем, в ст. 30 Закона РФ “Об авторском праве и смежных правах” прямо предусмотрено, что имущественные права, указанные в статье 16 настоящего Закона, могут передаваться только по авторскому договору, который по своей сути является лицензионным договором. ²⁶

         Следует обратить внимание, что согласно п. 3 ст. 1233 ГК РФ договор, в котором прямо не указано, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности передается в полном объеме, считается лицензионным договором. Исключение составляет договор, заключаемый в отношении права использования результата интеллектуальной деятельности, специально созданного или создаваемого для включения в сложный объект.  
В течение действия лицензионного договора лицензиар может заключить договор об отчуждении исключительного права на произведение и в этом случае произойдет перемена лица в лицензионном договоре, на стороне лицензиара будет выступать приобретатель исключительного права на произведение.

         Законодатель  в части четвертой ГК РФ поставил точку в вопросе о том, предоставляются  ли по договору о создании произведения имущественные права на произведение заказчику или нет. Согласно п. 1 ст. 1288 ГК РФ по договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы и искусства на материальном носителе или в иной форме. В соответствии с п. 2 ст. 1288 ГК РФ договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах. Таким образом, из анализа п. 1 и 2 ст. 1288 ГК РФ следует, что ни исключительное право, ни право на использование, которое имеет обязательственную природу, заказчику не предоставляются. Вместе с тем, законодатель допустил возможность предоставления по договору авторского заказа права на использование произведения, так и передачу исключительного права на создаваемое произведение, если это будет прямо предусмотрено в договоре авторского заказа.

         Правило о действии норм о договорах во времени содержится в ст. 422 ГК РФ. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Таким образом, нормы закона могут иметь обратную силу только в том случае, если законом предусмотрено его действие с обратной силой и если нормы закона являются императивными. Принцип действия норм закона о договоре без обратной силы получил отражение в ст. 7 Федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ “О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации”. В ст. 7 вышеупомянутого федерального закона предусмотрено, что нормы части четвертой Кодекса о порядке заключения и форме договоров, а также об их государственной регистрации применяются к договорам, заключенным после введения в действие части четвертой Кодекса, в том числе к договорам, предложения заключить которые направлены до 1 января 2008 года и которые заключены после 1 января 2008 года. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Таким образом, дата направления оферты не имеет значения, поскольку направление оферты только лишь направлено на заключение договора, но договора еще нет.

         Вместе с  тем, из этого правила установлен ряд исключений. Первое исключение содержится в положениях части второй статьи 5 Федерального закона “О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации”, согласно которой по правоотношениям, возникшим до введения в действие части четвертой Кодекса, она применяется к тем правам и обязанностям, которые возникнут после введения ее в действие.  
Второе исключение из правила предусмотрено в части первой ст. 8 Федерального закона “О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации”. Обязательные для сторон договора нормы части четвертой Кодекса об основаниях, о последствиях и о порядке расторжения договоров применяются также к договорам, которые продолжают действовать после введения в действие части четвертой Кодекса независимо от даты их заключения. В связи с этим следует обратить внимание, что могут продолжать действовать авторские договоры и авторские договоры заказа, заключенные на основании Закона РФ “Об авторском праве и смежных правах”.

         Авторский договор как о передаче исключительных прав, так и о передаче неисключительных прав представляет собой лицензионный договор. Следовательно, к авторским договорам и авторским договорам заказа, которые были заключены в период действия Закона РФ “Об авторском праве и смежных правах”, после 1 января 2008 года применяются положения части четвертой ГК РФ об основаниях, последствиях и порядке расторжения лицензионного договора и договора авторского заказа, при условии, что эти положения содержатся в императивных нормах части четвертой ГК РФ. ²⁷

         В части  второй статьи 8 Федерального закона “О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации” предусмотрено еще одно – третье исключение из правила о том, что нормы о договорах не имеют обратной силы. Обязательные для сторон договора нормы части четвертой Кодекса об ответственности за нарушение договорных обязательств применяются, если соответствующие нарушения были допущены после введения в действие части четвертой Кодекса. Исключение составляют случаи, когда в договорах, заключенных до 1 января 2008 года, предусматривалась иная ответственность за такие нарушения. Таким образом, положения части четвертой ГК РФ об ответственности за нарушение договорных обязательств применяются к договорам, заключенным до вступления в силу части четвертой ГК РФ при наличии следующих условий:

         • нарушение  условий договора имело место  после 1 января 2008 года;

         • норма  об ответственности за данное нарушение  условий договора в части четвертой  ГК РФ является императивной;

         • в договоре не предусмотрена иная ответственность за данное нарушение условий договора. 

         2.3. Защита интеллектуальных прав и ответственность за их нарушения

         Статьи 1284 и 1319 не допускают  обращение взыскания на принадлежащее  авторам и исполнителям исключительное право на произведение и исполнение. Взыскание на исключительное право может быть обращено лишь в тех случаях, когда оно принадлежит не самому автору или исполнителю, а другому лицу.

         По издательскому  лицензионному договору издатель обязан начать использование произведения не позднее срока, установленного в договоре. При неисполнении этой обязанности автор вправе отказаться от договора без возмещения причиненных таким отказом убытков. Более того, он вправе требовать выплаты вознаграждения, предусмотренного данным договором, в полном размере (ст. 1287).

         Еще одной гарантией  прав автора является установленный  статьей 1289 Кодекса льготный срок исполнения договора авторского заказа. Он применяется  в тех случаях, когда "основной" срок исполнения договора авторского заказа наступил, но автор по уважительным причинам не успел создать заказанное произведение. По общему правилу продолжительность льготного срока составляет одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора. Ответственность автора по договору об отчуждении исключительного права на произведение и по лицензионному договору ограничена суммой реального ущерба, причиненного другой стороне, если договором не предусмотрен меньший размер ответственности автора (ст. 1290).

         Статья 36 Семейного  кодекса Российской Федерации (Собственность каждого из супругов) дополнена положением, согласно которому исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный одним из супругов, принадлежит автору такого результата (ст. 23 Закона о введении в действие части IV ГК РФ). Кодекс впервые вводит нормы, устанавливающие в качестве меры ответственности за грубое нарушение исключительных прав ликвидацию юридического лица - нарушителя или прекращение регистрации в качестве индивидуального предпринимателя гражданина-нарушителя (ст. 1253 ГК РФ).

         Как и в настоящее  время, обладатели авторских и смежных  прав смогут создавать основанные на членстве организации по управлению соответствующими правами. В соответствии с Кодексом эти организации должны иметь государственную аккредитацию. Аккредитованные организации будут осуществлять свою деятельность под контролем уполномоченного федерального органа исполнительной власти. Они обязаны ежегодно представлять в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти отчет о своей деятельности, а также публиковать его в общероссийском средстве массовой информации²⁸.

Заключение

         Таким образом, подведем итог произошедших изменений в авторском  праве.

         Четвертая часть  Гражданского кодекса Российской Федерации  текстуально в значительной части повторяет положения уже действующих законодательных актов по вопросам интеллектуальной собственности, в том числе положения Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах".

         Однако имеется  также ряд нововведений, которые, несомненно, окажут влияние на деятельность российских авторов и издателей.

         Часть этих нововведений, несомненно, может оказаться полезной для авторов и издателей. Однако наряду с этим при принятии Гражданского кодекса России многие важные предложения  оказались, к сожалению, не учтены.  

         Основные последствия:

1. изменение сложившейся договорной практики;
2. усиление ответственности;
3. сложность соблюдения ряда новых требований законодательства, в частности, связанных с новым "правом на неприкосновенность произведений".

 1. Так, к числу  важнейших нововведений относится,  в частности, распространение  на сферу авторского права  возможности заключения договора  о полном отчуждении всех принадлежащих  авторам исключительных прав, благодаря  которому исключительные авторские права могут быть навсегда в полном объеме изъяты у автора (статьи 1234 и 1285 ГК РФ).