Правовое регулирование рекламы на телевидении, радио, в сети Интернет

Однако абз. 1 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ (являющейся общей нормой по отношению к следующим за ней частям ст. 28.3 КоАП РФ) предусмотрено, что протоколы об указанных административных правонарушениях вправе составлять должностные лица федеральных органов исполнительной власти, структурных подразделений и территориальных органов. Поэтому следует говорить о предоставлении права составлять протоколы за такие правонарушения как должностным лицам МАП России, так и должностным лицам территориальных управлений МАП России.

Согласно абз. 2 ч. 3 ст. 28.3 КоАП РФ, помимо случаев, предусмотренных ч. 2 указанной

статьи, протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ст. ст. 17.7 и 17.9

КоАП РФ, вправе составлять должностные лица федеральных органов исполнительной власти, их территориальных органов, уполномоченных осуществлять производство по делам об административных правонарушениях в соответствии с КоАП РФ.

При этом следует учитывать то, что перечень должностных лиц, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии с ч. ч. 2 и 3 ст. 28.3 КоАП РФ, устанавливается соответствующими федеральными органами исполнительной власти (ч. 4 ст. 28.3 КоАП РФ), т.е. приказами МАП России.

В случае выявления признаков административного правонарушения уполномоченное

должностное лицо составляет и подписывает протокол об административном правонарушении.

В ст. 28.2 КоАП РФ установлены обязательные требования к содержанию и процессуальной форме протокола об административном правонарушении:

1) в протоколе указываются сведения, предусмотренные ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ;

2) в протоколе делается запись о разъяснении прав и обязанностей физическому лицу или

законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об

административном правонарушении (ч. 3 ст. 28.2 КоАП РФ);

3) физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении

которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом (ч. 4 ст. 28.2 КоАП РФ);

4) протокол подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении (ч. 5 ст. 28.2 КоАП РФ);

5) физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении

которых возбуждено дело об административном правонарушении, по их просьбе вручается под расписку копия протокола (ч. 6 ст. 28.2 КоАП РФ).

При этом следует обратить внимание на то, что в случае, если получить в соответствии с ч. 5 ст. 28.2 КоАП РФ подпись физического или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, на протоколе в предусмотренные законом сроки представляется затруднительным, уполномоченное должностное лицо вправе принять решение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования в виде определения при условии соблюдения требований ст. 28.7 КоАП РФ.

К "иным процессуальным действиям", помимо проведения экспертизы, проведение которых требует значительных временных затрат, могут быть отнесены, в частности:

1) взятие проб и образцов (ст. 26.5 КоАП РФ);

2) направление поручений и запросов по делу об административном правонарушении (ст.

26.9 КоАП РФ);

3) истребование сведений (ст. 26.10 КоАП РФ);

4) осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю

помещений, территорий и находящихся там вещей и документов (ст. 27.8 КоАП РФ).

Как законный представитель юридического лица протокол вправе подписать любое лицо,

уполномоченное в соответствии с учредительными документами юридического лица, в частности, являющееся единоличным исполнительным органом юридического лица либо лицо, исполняющее обязанности единоличного исполнительного органа, а также лицо, наделенное такими полномочиями в соответствии с законом, а также на основании надлежащим образом оформленной доверенности. Протокол (постановление прокурора) об административном правонарушении направляется судье, в орган, должностному лицу, уполномоченным рассматривать дело об административном правонарушении, в течение суток с момента составления протокола (вынесения постановления) об административном правонарушении.

В случае если протокол об административном правонарушении составлен неправомочным

лицом, а также в иных случаях, предусмотренных п. 4 ч. 1 ст. 29.4 КоАП РФ, недостатки протокола и других материалов дела об административном правонарушении устраняются в срок не более 3 суток со дня их поступления (получения) от судьи, органа, должностного лица, рассматривающих дело об административном правонарушении. Материалы дела об административном правонарушении с внесенными в них изменениями и дополнениями возвращаются указанным судье, органу, должностному лицу в течение суток со дня устранения соответствующих недостатков (ч. ч. 1 и 3 ст. 28.8 КоАП РФ).

В соответствии с ч. 4 ст. 28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении (в том числе длящемся административном правонарушении) считается возбужденным с момента:

1) составления первого протокола о применении мер обеспечения производства по делу об

административном правонарушении, предусмотренных ст. 27.1 КоАП РФ;

2) составления протокола об административном правонарушении или вынесения прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении;

3) вынесения определения о возбуждении дела об административном правонарушении при необходимости проведения административного расследования, предусмотренного ст. 28.7 КоАП РФ.

Таким образом, в соответствии с ч. 2 ст. 4.5 КоАП РФ при длящемся административном

правонарушении срок давности привлечения к административной ответственности (1 год) за нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе начинает исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения, т.е. с момента поступления соответствующих документов и сведений в МАП России (его территориальные органы).

При применении положений КоАП РФ, в частности, института давности привлечения к

административной ответственности (ст. 4.5 КоАП РФ), следует обращать внимание на

общетеоретические правовые конструкции, касающиеся понятия единого сложного

правонарушения и его видов:

1) продолжаемого правонарушения - такого, которое складывается из ряда тождественных

деяний, направленных к одной цели и объединенных единым умыслом;

2) длящегося правонарушения - действия или бездействия, сопряженного с последующим

длительным невыполнением обязанностей, возложенных на виновного законом под угрозой административного наказания, характеризующегося непрерывным осуществлением состава определенного правонарушения.

Длящееся правонарушение начинается с какого-либо действия или акта бездействия и

заканчивается вследствие действий самого виновного, направленных к прекращению

продолжения правонарушения или с наступлением событий, препятствующих дальнейшему совершению правонарушения.

В соответствии со ст. 25.13 КоАП РФ при наличии предусмотренных ст. 25.12 КоАП РФ

обстоятельств, исключающих возможность участия лица в качестве защитника, представителя, специалиста, эксперта или переводчика в производстве по делу об административном правонарушении, указанное лицо подлежит отводу.

Согласно ст. 25.12 КоАП РФ к участию в производстве по делу об административном

правонарушении не допускаются лица:

1) в качестве защитника и представителя в случае, если они являются сотрудниками

государственных органов, осуществляющих надзор и контроль за соблюдением правил,

нарушение которых явилось основанием для возбуждения данного дела, или если они ранее выступали в качестве иных участников производства по данному делу;

2) в качестве специалиста, эксперта и переводчика в случае, если они состоят в родственных отношениях с лицом, привлекаемым к административной ответственности, потерпевшим, их законными представителями, защитником, представителем, прокурором, судьей, членом коллегиального органа или должностным лицом, в производстве которых находится данное дело, или если они ранее выступали в качестве иных участников производства по данному делу, а равно если имеются основания считать этих лиц лично, прямо или косвенно заинтересованными в исходе данного дела.

Заявление о самоотводе или об отводе подается судье, органу, должностному лицу, в

производстве которых находится дело об административном правонарушении. Рассмотрев

заявление о самоотводе или об отводе, судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, выносит определение об удовлетворении заявления либо об отказе в его удовлетворении. При этом ч. 2 ст. 29.3 КоАП РФ предусмотрено, что при наличии обстоятельств, предусмотренных ст. 29.2 КоАП РФ, лицо в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, потерпевший, законный представитель физического или юридического лица, защитник, представитель, прокурор вправе заявить отвод судье, члену коллегиального органа, должностному лицу.

Вместе с тем КоАП РФ не установлены лица, обладающие правом заявить отвод защитнику, представителю, специалисту, эксперту, переводчику. Таким образом, применяя аналогию закона, следует сделать вывод о том, что отвод указанным лицам может быть заявлен следующими участниками производства по делам об административных правонарушениях: лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, потерпевшим, законным представителем физического или юридического лица, защитником, представителем, прокурором.

Кроме того, рассмотрение антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам

нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

С 15 ноября 2006 г. утратил силу Приказ ГКАП РФ от 13 ноября 1995 г. N 147 "Об

утверждении Порядка рассмотрения дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе". В настоящее время действуют Правила рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 г. N 508. Формы процессуальных документов, предусмотренных указанными Правилами, разработаны Федеральной антимонопольной службой и представлены в Приказе ФАС от 22 сентября 2006 г. N 243 "Об утверждении форм процессуальных документов и об организации работы по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе". Кроме того, сейчас продолжает действовать Приказ Федеральной антимонопольной службы от 26 октября 2005 г. N 249 "Об утверждении Регламента подготовки и ведения дел о нарушениях законодательства о рекламе, статьи 10 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", а также дел об административных правонарушениях и судебных дел, связанных с такими нарушениями в центральном аппарате ФАС России". Рассмотрим последовательно правовые нормы, содержащиеся в указанных документах. Правила рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Правила) устанавливают порядок, процедуру и сроки рассмотрения Федеральной антимонопольной службой и ее территориальными органами дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Установлено два направления

возбуждения и рассмотрения дел:

1) по фактам распространения рекламы, содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе;

2) по фактам принятия федеральными органами исполнительной власти, органами

исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления актов, полностью или в части противоречащих законодательству Российской Федерации о рекламе.

Дела по фактам распространения рекламы, содержащей признаки нарушения

законодательства Российской Федерации о рекламе, возбуждаются и рассматриваются

территориальным органом Федеральной антимонопольной службы по месту нахождения (месту жительства) лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения. В случае

распространения рекламы, содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, только на территории, подведомственной одному территориальному органу Федеральной антимонопольной службы, дела возбуждаются и рассматриваются по месту распространения такой рекламы. При этом территориальный орган Федеральной антимонопольной службы обязан в 5-дневный срок известить о возбуждении дела территориальный орган Федеральной антимонопольной службы по месту нахождения (месту жительства) лица, в отношении которого возбуждено дело.

Правила четко определили полномочия Федеральной антимонопольной службы и

подведомственность возбуждения и рассмотрения дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Иногда возникает ситуация, когда реклама, не соответствующая законодательству, распространяется на территории, подведомственной нескольким территориальным органам ФАС. В этом случае выявивший нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе территориальный орган ФАС передает материалы, свидетельствующие о нарушении, или дело в территориальный орган ФАС по месту нахождения (месту жительства) лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения, либо ходатайствует перед ФАС о наделении его полномочиями по возбуждению и рассмотрению дела. Федеральная антимонопольная служба вправе поручить своему территориальному органу возбудить и (или) рассмотреть возбужденное дело по ходатайству своего территориального органа или по собственной инициативе независимо от места нахождения (места жительства) лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о

рекламе, или места распространения рекламы. Дело, возбужденное Федеральной

антимонопольной службой или ее территориальным органом, может быть передано по решению ФАС другому территориальному органу. Вопрос о передаче дела по подведомственности разрешается ФАС в течение 15 рабочих дней со дня поступления к ней материалов или дел, возбужденных разными территориальными органами ФАС по факту распространения одной и той же рекламы, содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Дела по фактам принятия органами исполнительной власти субъектов Российской

Федерации, органами местного самоуправления актов, полностью или в части противоречащих законодательству Российской Федерации о рекламе, возбуждаются и рассматриваются тем территориальным органом Федеральной антимонопольной службы, на территории которого находится орган, принявший акт. Дела по фактам принятия федеральными органами исполнительной власти актов, полностью или в части противоречащих законодательству Российской Федерации о рекламе, возбуждаются и рассматриваются ФАС. Следует подчеркнуть, что Федеральная антимонопольная служба вправе возбудить и рассмотреть любое дело и принять дело, возбужденное ее территориальным органом, к своему рассмотрению независимо от стадии рассмотрения дела.