Реорганизация юридических лиц. Налогообложение

     Решение о необходимости реорганизации принимается Государственным комитетом по антимонопольной политике РФ (далее ГКАП РФ)  и его территориальными управлениями. Юридические лица, получившие  его предписания, обязаны  провести  реорганизацию  в  установленный  срок.   В противном  случае  суд  по  иску  ГКАП  РФ  должен  назначить внешнего управляющего  юридическим  лицом  и  поручить   ему провести   реорганизацию. Учредительные   документы   вновь создающихся  организаций,  а  также разделительный   баланс утверждаются судом и регистрируются в общем порядке.

          Реорганизация юридического лица  может осуществляться только  в соответствии с Гражданским кодексом РФ. В противном случае решение о реорганизации или ликвидации юридического лица, а также акт о регистрации юридического лица, созданного в результате реорганизации другого юридического лица, признаются судом недействительными.

         Реорганизация акционерного общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Изменение типа акционерного общества не является реорганизацией, так как не меняется организационно-правовая форма. Следовательно, в этом случае нормы, касающиеся реорганизации, будут неприменимы. Такой подход подтвержден судебной практикой.

         Любая добровольная реорганизация  начинается с принятия соответствующего решения. В акционерном обществе этот вопрос относится к компетенции общего собрания акционеров. Следует принять во внимание такие важные формальные  требования:

     а) решение о реорганизации принимается  только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества;

       б) решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, причем при решении вопроса о реорганизации акционеры владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Проблемы  при правопреемстве при реорганизации

     Согласно  ст. 58  ГК  РФ  переход  прав  и  обязанностей реорганизованного  юридического лица к его  преемникам  должен оформляться передаточным актом или  разделительным  балансом, который составляется при реорганизации в форме  разделения или выделения. Его  основная  функция   -  определить, какие права и обязанности и в каком объеме переходят к  каждому  из правопреемников. При слиянии, присоединении и  преобразовании каждое  из юридических   лиц,   прекращающих   деятельность, составляет передаточный акт.

     Требования  ГК РФ  и  к  разделительному  балансу,  и  к передаточному  акту, в  принципе,  одинаковы.  Эти  документы должны  содержать  положения   о правопреемстве   по   всем обязательствам   реорганизованного   юридического лица    в отношении всех его  кредиторов  и  должников,  включая  и  те обязательства,  которые  реорганизованное  юридическое   лицо оспаривает. Передаточный акт и разделительный  баланс  утверждаются учредителями (участниками)   реорганизуемого   юридического лица, а в случае принудительной  реорганизации   -  теми  же органами,  которые  приняли решение  о  ней.   Кроме   того, представление этих документов необходимо для государственной регистрации  вновь  возникших  в   результате   реорганизации юридических лиц или для внесения  изменений  в  учредительные документы уже существующих организаций (при  реорганизации  в форме присоединения).

     Непредставление передаточного акта  или разделительного  баланса, а также отсутствие в  них  положений о правопреемстве становятся причиной безусловного  отказа  в регистрации.

     На   практике   как    для    самого    реорганизуемого юридического лица, так и для его партнеров огромное  значение имеет  вопрос  о  том,  в  какой момент  переходят  права  и обязанности к преемнику. С кого,  допустим, кредитор  должен требовать исполнения обязательства, если  организация - должник приняла решение о реорганизации. В Гражданском  кодексе  1964г. говорилось, что  имущество  переходит  в  день  подписания передаточного баланса. Однако нормы  нового  ГК  РФ  подобный подход исключают.

     Между принятием решения о  реорганизации  (утверждением передаточного  акта или  разделительного   баланса)   и   ее проведением, естественно, проходит какое-то время. В  ст.  57 ГК  РФ  четко  определен  момент,  когда юридическое   лицо считается  реорганизованным.  При   реорганизации   в форме слияния,  разделения,  выделения   и   преобразования   таким моментом является  день  государственной  регистрации  вновь возникших юридических лиц.  Правопреемство  не  основано  на каком-либо  отдельном  договоре,   оно представляет   собой следствие    самой    реорганизации    юридического лица.

     Соответственно  определяющее  значение  для  перехода  прав и обязанностей имеет именно  факт  государственной  регистрации вновь создаваемых организаций. До этого момента переход  прав и  обязанностей  невозможен,  поскольку юридическое   лицо - правопреемник еще не создано.

     Реорганизация юридического лица путем  присоединения к нему  другого юридического  лица  считается  произошедшей  с момента  внесения   в государственный   реестр   записи   о прекращении деятельности присоединенного  юридического  лица. Иными словами, опять же момент перехода прав  и  обязанностей связан   с   фактом   внесения   соответствующей записи   в государственный  реестр.  При  другом  подходе  сложилась  бы ситуация,  когда  одно   самостоятельное   юридическое   лицо передает  права и  обязанности  другому  лицу  лишь  на  том основании,   что   в   будущем они    планируют    провести реорганизацию.

     По  смыслу действующего законодательства реорганизация представляет собой специфический способ прекращения действующих и образования новых юридических лиц (кроме случаев реорганизации в формах присоединения и выделения),  влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникшим.

     Поскольку реорганизация всегда связана с  имущественным правопреемством  между юридическими лицами, при ее проведении существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику. В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:

     а) в полном объеме только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании);

     б) в полном объеме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих  частях (при разделении);

     в) частично как к одному, так и  к нескольким правопреемникам (при  выделении).

     В соответствии со ст. 58 ГК РФ переход  прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в процессе реорганизации оформляется соответствующими правоустанавливающими документами: передаточным актом (при реорганизации в формах слияния, присоединения и преобразования) или разделительным балансом (при реорганизации в формах разделения и выделения).

     Учитывая  большую значимость этих документов, к ним предъявляются особые требования. В частности, в п. 1 ст. 59 ГК РФ предусматривается, что передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.

     Исходя  из приведенной нормы закона, можно  сделать вывод о том, что в передаточном акте и разделительном балансе должны содержаться сведения о всех обязательствах долгового характера, а также всех правах требования, передаваемых реорганизуемым юридическим лицом своему правопреемнику, с обязательным указанием (подробной балансовой расшифровкой) числящихся по каждому кредитору и должнику денежных сумм.

     Чтобы не допустить нарушения порядка  оформления правопреемства при реорганизации, в Гражданском кодексе предусмотрено специальное правило, согласно которому в случае отсутствия в передаточном акте или в разделительном балансе положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица государственная регистрация вновь возникших юридических лиц не производится (абз. 2 п. 2 ст. 59).

     Несмотря  на столь жесткие требования закона, на практике они не всегда выполняются, что нередко приводит к серьезным затруднениям, а порой и к невозможности установления правопреемства при реорганизации в отношении определенных обязательств.

     Неопределенность в вопросах правопреемства при реорганизации может возникнуть лишь в случаях разделения и выделения. При других формах (слиянии, присоединении и преобразовании) определить правопреемника по тем или иным обязательствам реорганизованного юридического лица не составляет труда - правопреемником в этих случаях в отношении всех прав и обязанностей прекращающих существование юридических лиц всегда является одно юридическое лицо.

     При разделении и выделении правопреемник  может быть неочевиден. Объясняется это тем, что к вновь образованным юридическим лицам переходят лишь отдельные имущественные права и обязанности реорганизованных юридических лиц. Так, при разделении все права и обязанности прекращающего существование юридического лица в определенных пропорциях распределяются среди нескольких вновь образованных юридических лиц. В случае же выделения к правопреемнику переходит только часть имущественных прав и обязанностей реорганизованного юридического лица. Именно поэтому применительно к реорганизации в формах разделения и выделения законодательство устанавливает дополнительные гарантии  для кредиторов. В частности, в п. 3 ст. 60 ГК РФ предусматривается, что если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами. 
 
 

     Гарантии  прав кредиторов и  акционеров

     С вопросом о правопреемстве тесно  связан еще один  -  о защите прав кредиторов  реорганизуемого  юридического  лица. При обычном переводе долга на другое лицо должник должен  получить согласие  кредитора,  в  противном случае  договор  о переводе долга недействителен. Перевод  долгов  в результате реорганизации   не   требует   согласия    всех    кредиторов реорганизуемого юридического  лица.  На  этот  случай  ГК  РФ предусматривает специальные гарантии.

     Согласно  ст.   60   ГК   РФ   учредители   (участники) юридического   лица или   орган,   принявшие   решение о реорганизации, обязаны направить письменное уведомление  всем кредиторам реорганизуемого юридического лица. В свою  очередь кредитор  вправе  потребовать  прекращения   или   досрочного исполнения обязательства. По смыслу ст. 60 ГК РФ  речь  здесь идет о праве кредитора в  одностороннем  порядке  расторгнуть договор  или  изменить  его условия   о   сроке   исполнения обязательства. Согласие  или  несогласие должника  в  данном случае не имеет значения, требование  кредитора  должно быть удовлетворено.

     Проблема  возникает,  когда  уведомление  о  предстоящей реорганизации не посылается вообще  либо  доходит  уже  после реорганизации.  Ни  ГК  РФ,  ни судебная  практика  не  дают однозначного  решения,  может  ли  кредитор  в одностороннем порядке изменить или расторгнуть договор, если  реорганизация уже состоялась. С одной стороны, из буквального прочтения  ГК РФ  "кредитор реорганизуемого   юридического   лица   вправе потребовать    прекращения или    досрочного    исполнения обязательства,   должником   по   которому является    это юридическое лицо", следует, что одностороннее изменение или расторжение договора возможно только до реорганизации  (если, конечно, законодательство об  отдельных  видах  договора  или сам он не предусматривает возможность  сделать  это  в  любое время). С другой стороны,  необходимо  учитывать  цель  этой нормы  -  защита  интересов кредитора.  В  любом  случае  он вправе   прибегнуть   к   судебному порядку   изменения   и расторжения договоров (ст. 450 -453 ГК), а также потребовать возмещения убытков, причиненных несвоевременным уведомлением.

     Возможное нарушение прав кредиторов  может  заключаться также в том, что  в разделительном балансе  будут  указаны  не все  обязательства реорганизуемого  юридического  лица.  Это может  произойти  хотя  бы  в  силу того,  что   с   момента утверждения разделительного баланса  или передаточного  акта до момента реорганизации деятельность  юридического  лица не приостанавливается, оно вправе  заключать  новые  договоры  и т.д. Однако если разделительный баланс  не  дает  возможности определить   правопреемника по    какому-то    конкретному обязательству,   это   не   означает,    что обязательство прекращается.  Согласно  ГК  РФ  в  этом  случае  все   вновь возникшие юридические лица несут перед кредитором  солидарную ответственность, и он вправе предъявить претензии  любому  из них.