Романо-германская правовая семья и российская правовая система

Разобравшись  с историей возникновения, развития рассматриваемой нами семьи,странами, использующими ее принципы, теперь рассмотрим ее особенности,специфические  черты.

ОСОБЕННОСТИ РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ ПРАВОВОЙ СЕМЬИ.

Романо-германская правовая семья,как и всякая другая правовая семья,имеет ряд структурных, технико-юридических особенностей, которые,во-первых,отличают ее от прочих правовых систем современности, а, во-вторых, способствуют признанию ее в качестве мирового лидера по количеству стран, тяготеющих  к ней.

В первую очередь , в странах континента решающую роль в создании права играла не судебная практика, а законодательные  и иные нормативные акты королей, в том числе основанные на римском праве- это отличает данную правовую семью от англосаксонской и всех других существующих в мире.Неотъемлимый  вклад римского права на процесс формирования романо-германской правовой семьи бесспорен, вопрос в масштабах этого воздействия. Так,некоторыми авторами придается настолько большое значение воздействию римского права на романо- германское,что согласно «рабочей дефиниции»А.Ватсона  романо-германское право  рассматривается как система права или правовая семья,»в которой  свод законов Юстиниана всегда был и остается если не важнейшей  составной частью этого права, то, по крайней мере, той силой, которая оказывает на него прямое и весьма эффективное воздействие».Нельзя избежать и вопроса о том, распространялось ли подобное воздействие на всю Романо-германскую правовую семью или затрагивало лишь  ее отдельные части. Ведь в первом случае римское право является методологической основой всего Романо-германского права, во втором -атрибутом , наравне с другими, способствовавшем его становлению. Не следует забывать о роли церкви и университетов, где изучение римского права стояло превыше всего, а  следовательно, способствовало его рецепции. Существует и иная точка зрения в вопросе воздействия римского права на Романо-германское, согласно которой  даже английское право «в некоторых отношениях» (казуистический характер норм права, пренебрежение общими формулами и пр.)находится ближе к римскому. Впрочем, такое мнение поддерживается небольшим количеством исследователей. Попытаясь обобщить вышесказанное, можно предположить о том, в связи с неравномерностью воздействия римского права на национальные правовые системы - составные части Романо-германского права его можно лишь условно считать юридической, интеллектуальной и методологической базой этой правовой семьи. Говоря о роли судебной практики в романо-германской семье, нельзя полностью отрицать  ее, т.к .чтобы правильно применить отвлеченную от конкретной ситуации норму, юрист должен глубоко вникнуть в природу этой ситуации(установить обстоятельства деяния и личность деятеля)с тем ,чтобы применение права носило гуманный, справедливый характер. В этом смысле  в Романо-германской правовой семье  судебная практика имеет некое нормативное значение, то есть выступает  в качестве своеобразного фактора корректировки законодательства. Вернемся к закону. Росту авторитета закона способствовали революции, прокатившиеся в конце 18-начале 19 веков по Европейскому и Американскому континентам. Он превратился в основной источник права и стал системообразующим фактором в континентальной правовой семье, выступив средством создания единого национального правового порядка и единого режима законности.Для признания верховенства закона сложились особые юридические конструкции. Закон рассматривался здесь как  акт верховной власти, наделенной правом устанавливать нормы, имеющий высшую юридическую силу. С формально-юридической точки зрения в Романо-германской правовой системе любое решение суда должно было основываться на писанном праве,на законе, а не на предшествующих судебных решениях. При этом судьи могли лишь применять право,а не использовать его,в отличие, например, от их английских коллег.(документальным подтверждением тому служит ст.5 ГК Франции 1804 года-«Судьям запрещается выносить решение по подлежащим их рассмотрению делам в виде общего распоряжения»).

Другая специфическая  особенность Романо-германской правовой семьи-кодификация, начавшаяся в странах  Западной Европы в раннее Средневековье  и продолжающаяся по сей день, которая  рассматривалась как необходимое  условие отраслевой организации  правовых норм. В кодификациях, осуществленных в 19 веке в рамках романо-германской правовой семьи, было реализовано пожелание Вольтера, высказанное им еще в 18 веке:»Давайте сделаем все законы ясными, единообразными, точными» В кодификациях отразился присущий 19 веку экономический и политический либерализм, который предполагал сначала установление общих рамок правового здания, а затем-минимальное государственное вмешательство в частно- правовую сферу.Кодексы должны были дать четкое определение границ запрещенного и дозволенного.Не стоит думать,что правовые массивы других,помимо романо-германской, семей не были подвергнуты кодификации, но  во-первых,тема-нашего исследования именно вышеупомянутая правовая система,а во во-вторых,кодификация здесь выделяется набором своебразных свойств. Рассмотрим их подробнее.

В романо-германской правовой семье кодификация 

А) Имеет более  глубокие исторические корни

Б)Проявляется  как особая юридическая техника,позволившая  осуществить на европейском континенте «замыслы школы естественного права,завершить многовековую  эволюцию правовой науки,четко изложив ,в отличие о хаоса компиляций Юстиниана ,право,соответствующее интересам общества»

В)Имеет не локальный, а глобальный характер, охватывает собой практически все отрасли  и институты права

Г) Имеет собственную  идеологию

Эта идеология  в теоретическом плане отражала господствовавшую в тот период в  Западной Европе «философскую веру в  благоразумие права»,хотя в реальности все зачастую выглядело наоборот-кодексы  далеко не всегда строились на радикальных идеях и доктринах,как это декларировалось.

Очевидно, кодификация  имела не только позитивную сторону, суть недостатков усматривается  по разному различными авторами,но в общем они обстоят в следующем:

-Кодификация  упустила из виду сложившуюся  на Западе в течение ряда веков университетскую традицию,заключающуюся «в стремлении обучить поискам справедливого права, предложить право-образец, а не систематизацию или комментарии права той или иной страны или области»

-способствовала  «юридическому позитивизму,усиленному национализмом».Что означает,что с принятием кодексов юристы стран романо-германского права стали считать правом их национальное право.

Так или иначе,несмотря на недостатки кодификации, она оказала  одназначно благотворное влияние, явившись логическим завершением сложившегося в континентальной Европе понимания правовой нормы и права в целом, завершив формирование романо-германской правовой семьи как целостного явления.

Следующей отличительной  чертой Романо-германской правовой модели является его дуализм,т.е. деление права на частное и публичное. Критерием такого деления выступает интерес, защищаемый правом. Соответственно, публичному праву присуще защищать преимущественно общественно значимый (публичный)интерес, который понимается как «признанный государством и обеспеченный правом интерес социальной общности, удовлетворение которого служит условием и гарантией ее существования и развития»Он касается вопросов правовового регулирования деятельности государственных органов и общественных организаций,закрепления правового статуса должностных лиц, взаимоотношений граждан с государством и так далее.Соответственно,частное право охраняет интересы отдельных лиц в их правовом и имущественном положении,отношениях друг с другом и государством. В наше время подобное деление-обычное явление для многих правовых систем и ряда правовых семей, однако вплоть до позднего средневековья оно было присуще лишь романо-германскому праву и носит здесь,по замечанию Рене Давида «более глубокий и более четкий характер».

Для большинства национальных правовых систем, относящихся к Романо-германскому праву, не было чуждым также их деление на отрасли и институты права. Наиболее важной классификацией норм в системе Романо-германского права было их подразделение на нормы частного и публичного права, обусловленное влиянием римского права. По мере развития Романо-германского права совершенствовалась «техника» разделения правовых норм на нормы частного и публичного права.В настоящее время насчитывается порядка 20 доктрин ,касающихся этого подразделения. Тем не менее  несмотря  на огромные усилия, прилагающиеся учеными к более четкому разграничению публичного и частного права, многие проблемы классификации по прежнему остаются не до конца изученными.Очевидно,что на процесс деления норм права на частные и публичные значительное влияние оказывают соответствующие политические и правовые традиции, обычаи, уровень развития правовой культуры и прочее. Это объясняет почему в рамках романо-германской правовой семьи  перечень отраслей и институтов права, причисляемых к категории частно-правовых или публично-правовых неодинаков.Так, в правовой системе Франции к публично-правововым отраслям относят конституционное, административное, финансовое, международное публичное право.К частно-правовым: коммерческое, гражданское процессуальное, право интеллектуальной собственности, лесное, воздушное и др.Для сравнения в правовой системе Германии к разряду публично-правовых дисциплин относят :уголовное,уголовно-процессуальное ,гражданско-процессуальное, церковное право и др. согласно сложившейся здесь теории и практике.Соответственно, к числу частноправовых дисциплин относятся гражданское, коммерческое право, патентное,торговое и пр.Такую дисциплину,как трудовое право,которое в одних отношениях рассматривают как частно-правововое,в других в  качестве публично-правовового,обычно не относят ни к тому,ни к другому.

Из всего вышесказанного необходимо особенно отметить два обстоятельства относительно классификации правовых норм в Романо-германской правовой семье:

1)При всей неодинаковости вариантов классификации в различных правовых системах романо-германского права наблюдается тенденция возрастания роли публичного права за счет ослабления частного, его «публицизации»

2)Хотя процесс  деления норм,институтов и отраслей  на публичные и частные,как уже говорилось раньше, присущ не только Романо-германской правовой семье,в ней этот процесс отличается по характеру и последствиям от процессов квалификации, происходящих в других правовых семьях.В частности,в системе Романо-германского права классификация норм имеет не только академический,но и практический характер.О чем свидетельствует существование в странах Романо-германского права системы арбитражных судов и судов общей юрисдикции,рассматривающих наряду с гражданскими уголовные и административные вопросы,что отражает наличие в странах Романо-германского права двух различных иерархий судебных органов,каждая из которых действует в системе публичного и частного права.

Следующая специфическая  особенность романо-германской правовой семьи-выраженная  доктринальность и концептуальность. Значение концепций и доктрин особенно велико, когда право, призванное регулировать определенные общественные отношения, находится в процессе становления или в нем отсутствуют необходимые нормы, институты. Особенно заметно значение доктринальности права в рассматриваемой нами правовой семье по сравнению с другими правовыми семьями. В романо-германской правовой семье «работы ученых-юристов, подобно решениям суда, пользуются значительным влиянием в системе цивильного права»,в связи с чем право в романо-германской правовой семье рассматривается многими исследователями «в терминах фундаментальных принципов»,с точки зрения различных концепций  и подходов, нежели с позиции его как важнейшего средства разрешения споров,конфликтов в обществе,средства установления справедливости.При этом несмотря на высокую роль доктринальности в романо-германском праве,оно не рассматривается,или по крайней мере не должно рассматриваться, как профессиональное достояние юристов, не должно  существовать ради сохранения их как касты, некоего сословия, а призвано служить во благо интересов всех членов общества. Таким образом, сущность права в романо-германской семье усматривается не только и не столько в существовании системы «механически» установленных норм, посредством которых решаются различные задачи, сколько в наличии социально-правовых принципов, идей, на основе которых право формируется, изменяется.

Следующей особенностью романо-германского права является одинаковое понимание природы,смысла,значения нормы права как абстрактно-вещного правила поведения ,регулирующего однородную сферу общественных отношений.Абстрактное, всеобщное понимание нормы права противопоставляется казуистической норме(которая определяет правило поведения для отдельного случая),определяющей судебное решение по конкретному делу в правовой семье общего права.

Такое понимание  природы и характера нормы  права  лежит в основе романо-германской концепции правового акта, нормативно-правовой деятельности и кодификации действующего права.Благодаря своему абстрактно-нормативному содержанию действующее право стран романо-германской правовой семьи отличается большей четкостью,определенностью,простотой,обозримостью.Оно легче поддается реформации,изменению в нужном русле.Но у него и свои недостатки ,обусловленные трудностями необходимой конкретизации абстрактно-общего смысла нормы права применительно к отдельным случаям,попадающим под действие соответствующей нормы.

Абстрактно-нормативный  характер романо-германского права  наиболее отчетливо проявляется в системе его источников ,виды и роль которых подробно будут рассмотрены в следующем параграфе.

           ИСТОЧНИКИ РОМАНО-ГЕРМАНСКОГО ПРАВА. 

В системе источников права этой семьи главное место  занимает закон,который согласно соображениям философского и политического характера,господствующим в странах этой семьи,является  лучшим средством установления справедливого,соответствующего праву,решения.Эта тенденция восторжествовала в  19 веке,когда почти во всех государствах романо-германской правовой семьи были приняты кодексы и писаные конституции.Она еще боле укрепляется  в наше время благодаря расширению роли государства во всех областях.Работать во имя прогресса и установления справедливости -по прежнему дело всех юристов,но в современную эпоху ведущая роль в этом вопросе принадлежит законодателю.Кроме того,закон  в силу строгости изложения представляется лучшим техническим средством установления четких норм в период,когда сложность и многообразие общественных отношений требуют среди прочих аспектов правильного решения его точность и ясность.Изданные органами законодательной власти или администрацией нормы «писаного права» составляют в странах романо-германской семьи определенную иерархию,на вершине которой стоят конституции.

Конституционные нормы.Во  всех странах романо-германской правовой семьи есть писаные конституции,за нормами которых признается особый авторитет,который проявляется нескольким способами.Во-первых,в установлении большинством государств судебного контроля за конституционностью обычных законов.В некоторых странах этот авторитет носит политический характер ;конституционные положения принимаются или изменяются в особом порядке,но с точки зрения права они имеют авторитет обычных законов.Напротив,в других странах конституционные положения с точки зрения права- нечто иное, чем обычные законы.Их авторитет выражается в установлении контроля над конституционностью других законов,причем органы этого контроля и его способы могут быть весьма разнообразны.Так,масштабы контроля будут меньше,если конституция относится к разряду нежестких,сравнительно легко изменяемых.Масштабы эти будут меньше и в тех странах, где исполнительной власти предоставлено право приостанавливать действие конституции(многие государства Африки и Америки).