Понятие и структура правовых систем современности

      Последствием  невыполнения обязанностей  является грех того,  кто их  нарушает, поэтому  мусульманское право не уделяет много внимания  санкциям, установленными  самими нормами. Источником  мусульманского  права   являются:

      1) Коран – священная  книга ислама  и основа  мусульманского  права;

      2) сунна – совокупность  предписаний о высказываниях и делах пророка  Мухаммеда,  имеющих правовое значение;

       3) иджма – общее  (единое)  мнение авторитетных правоведов  ислама;

      4) кияс – суждение по аналогии  в вопросах права.

      Коран  и сунна – основные  исторические  источники  мусульманского права, непосредственно связанные  с именем  Мухаммеда.  После смерти Муххамеда  (в 632г.) содержание мусульманского права  в  VII в.  было дополнено его сподвижниками   целым р дом новых положений   на основе толкования    Корана и сунны.  Однако  потребности  общественной  жизни  требовали дальнейшего развития   шариата,  классификации  и систематизации его   принципов  и норм.  Развитие этих   задач в VIII - X вв.   была  посвящена деятельность правоведов – знатоков  ислама  и основанных  ими  различных  правовых школ. В  своем  толковании  Корана  и сунны   мусульманские  правоведы  разных школ опирались  на  поощрявшийся пророком  принцип  “ иджтихад”  - свободное усмотрение  судьи     в  случаях  умолчания  других  источников относительно  рассматриваемого  дела.  Толкование  мусульманскими правоведами  Корана  и сунны    на основе  этого  принципа  фактически сопровождалось  установлением  ими  новых  норм  шариата.  Усилиями  этих правоведов  были  сформулированы   основные  принципы   и  конкретные  нормы (по преимуществу  -  казуистического  характера)  мусульманского  права. В  качестве  общего  (и  общепринятого)  приема  толкования  и применения шариата  мусульманскими правоведами  был  признан  кияс – способ   суждения  о праве  по аналогии.   Важное  значение  кияса  состоит  в том,  что он позволяет  восполнить пробелы  казуистического  мусульманского  права  и “ найти”  в  самом  шариате  необходимую  норму  для решения  по  аналогии любого  дела,   как  бы  не  создавая  новой  нормы    и не  нарушая  тем самым фикции  мусульманско-правовой  доктрины о безпробельности  шариата [18, С.473].

      К  XI в.  окончательно  складывается  иджма и прекращается  период  так называемого  “ абсолютного   иджтихада”  -  время  прямого  толкования Корана  и  сунны  и  создания  основных  толков  мусульманского  права.  С XI в. начинается  период  так  называемого  “ таклида” – действие  шариата  на основе  уже  сложившийся  традиции  и  догмы  иджма.   С  этого   времени признается  правом  только  то,  что  принято  и одобрено  иджмой. Однако  развитие  мусульманской  правовой  доктрины, а  вместе  с ней  и норм

шариата  продолжалось  и в  последующие  века. Этому  развитию  содействовало толкование  и  применение  положений  шариата  с  учетом “ условий,  места  и времени”.  Благодаря  такому  подходу  доктриной  было  допущено  применение не  противоречащих  исламу  обычаев,  соглашений  сторон,  административных регламентов.  Хотя  эти   правовые  формы    и  остаются  вне   самой системы  мусульманского  права,   однако  придают   ему  большую  гибкость  и приспособляемость  к  различным  условиям  и  позволяют  восполнять  его пробелы.

      Государственная  власть,  согласно  исламу,   -  не  господин,  а  слуга права “ шариата”,  поэтому  она  может  посредством  своего  законодательства изменять  шариат  и  творить  новое  право.  Но  она  должна  следить  за соблюдением   требований  шариата  и  в  целях  общественного  порядка  может принимать  соответствующие  решения  и  акты. Содержание  таких государственных  актов,   особенно  в современных  мусульманских  странах, зачастую  существенно  расходится  с  традиционными  положениями  шариата. В

этих  случаях  для  демонстрации  требований шариата   используются  разного рода  правовые  фикции.  Так  аренда  земли,   запрещенная  шариатом, nтрактуется  как  соглашение  о товариществе  и   т.д. Мусульманское  право   как  особое  религиозное  право общины верующих исламистов  не  следует  смешивать  с  системой национального  права  той или  иной  мусульманской  страны.   Возникнув на  исходной  основе шариата, национальные системы  позитивного права  этих  стран  значительно отличаются друг  от  друга. Существенную  роль  в  отходе в XIX - XX вв. этих  национальных  систем  права сыграли  такие  факторы,   как   развитие  современных  форм   социально- экономической,  политической  и  духовной  жизни,  усиление  объема  и значения  государственного  законодательства,  ликвидация  в  ряде  стран судов,   применявших  шариат  и т.д.

      Соответствующие   законодательные  реформы  осуществлялись  сперва  ( в XIX -I

пол. XX в.)  в области торгового,   морского,  уголовного   и налогового права,  а затем (во II пол. XX в.)  и в остальных    сферах  правовой жизни.  Процесс  модернизации национальных  систем  права  сопровождался принятием   во  многих  мусульманских  странах (Египет, Турция,  Сирия и др.)   гражданских,  уголовных  и некоторых  других  кодексов  по  романо-германскому  образцу.

      Влияние  западного  права на  национальные  системы  права  мусульманских стран  особенно  усилилось  в условиях  современного  международного сотрудничества различных  государств  и  развития интеграционных  процессов в  области  экономики,   экологии,   борьбы  против  международной преступности  и  т.д. Однако  эта  общая  позитивная  тенденция  к  модернизации   национальных систем  права  в духе  западного  права  в  целом  ряде случаев   прерывается попятными  движениями,  усилением  в  тех  или  иных   мусульманских  странах фактора  исламского  фундаментализма,  роли  традиционного   шариата, реализаций  шариатского  суда и т.д. Мусульманское  право  сформировалось  в глубоком  средневековье  и  с тех  пор проделало  существенную  эволюцию  с  точки  зрения  развития  своих источников [12, С.174].

      Итак,  подводя  итог  и анализируя  вышесказанное,  я  считаю,  что  к чертам мусульманского  права  относятся: архаичность  ряда  институтов, казуистичность  и  отсутствие  систематизации.  Это  право церкви,  право общины  верующих.  Обычаи  не  входят  в мусульманское  право и   никогда не  рассматривались  как  его   источники.  В  правовой  действительности широко  используются   соглашения,    которые  могут  вносить существенные изменения   в  нормы  мусульманского  права,  но не  считаются обязательными. Развитие  этой  системы  права   прекратилось в  X в.,   когда  отпала возможность  его  толкования. Для  приспособления  мусульманского  права  к современной  действительности  используются  способы,   находящиеся  как  бы вне мусульманского  права: соглашения,  законодательство,  обычаи,   не противоречащие  ему.  В  странах  мусульманского  права существовал  и существует  дуализм  судебной  организации: наряду  со  специальными религиозными  судами  (кади)  всегда  функционировали  и  другие  типы судов, применявшие  примитивные  обычаи  или законодательные  акты (регламенты) власти.

2.4.2. Индусская  правовая  система 

      Индусское  право  основано  на  религии  индуизма  и  регулирует  поведение членов  индусской  общины [26, С.234].  Это не право Индии,  а право    общины,  которое  в  Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуре и Малайзии,  а  также  в странах  на  восточном  побережье  Африки исповедует   индуизм.   Как и  ислам,   индуизм  обязывает  своих последователей к принятию  на  веру   определенных  религиозных  догм и  к определенному  миропониманию. Главная черта индусского  права – тесная связь  с религией.  Она  является неотъемлимой частью индуизма,  в состав которого  наряду с правом  входят также различные религиозные  верования и обряды,  моральные и философские ценности,  предполагающие определенный  образ  жизни,  общественный порядок, социальную организацию.

      Одним  из  основных  убеждений  индуизма является  то, что  люди  разделены с  момента  рождения  на  социальные  иерархические  категории, каждая  из которых  имеет свою  систему  прав и  обязанностей  и  догм  морали.  При этом  каждый  человек  должен  вести  себя  так, как  это  предписано социальной  касте,  к  которой  он  принадлежит.  В  качестве  регулятора поведения  допускается обычай.  Позитивное  индусское  право  является обычным  правом,  в  котором  в  той  или  иной  мере  деяния  преобладает религиозная  доктрина.  Она  определяет нормы поведения,  в  соответствии  с ней  изменяются    или  толкуются  обычаи.  Обычаи весьма  разнообразны. Каждая  каста  или  подкаста  следует  своим  собственным  обычаям.  Собрание касты   голосованием   разрешает  в  местном  масштабе   все  споры, опираясь  при  этом  на  общественное  мнение.  Оно  располагает  и эффективными  средствами  принуждения.  Наиболее  строгим  наказанием считается  отлучение  от  той  или  иной  группы.  В  случае,   если  нет определенной   правовой  нормы   по  конкретному  вопросу,  судьи  решают его  по совести,  по справедливости. Правительству  разрешается  законодательствовать. Судебные  прецеденты   и

законодательство  не  считаются   источником  права. Даже  когда  имеется

закон,  судья  не  должен  его  применять  по  всей  строгости [10, С.323].

      Ему  предоставлено   широкое  усмотрение,  чтобы  всеми  возможными способами  примирить справедливость и власть. Еще меньше, чем законодательство,  на  роль  источника  права может  претендовать  судебная практика.  Итак,  в период,  предшествовавший  британской  колонизации, классическое  индусское  право  не  основывалось  ни  на  формальных нормативах,  ни  на  судебных  решениях. В период английского  колониального господства  индусское право  претерпело существенные  изменения.  Прежде всего,  ограничилась  сфера  его применения.  В области  права  собственности и обязательств  традиционные нормы очень скоро заменили  нормы общего  права,  в то время как споры, касающиеся   наследования,  брака, касты и других традиционных  институтов, по-прежнему  решались  в  соответствии с нормами  индусского  права. На дальнейшее развитие индусского права  значительное влияние  оказали законодательство  английской  администрации  и нормы  общего  права.  Так, были  отменены  положения  индусского  права,  связанные  с   кастовой дискриминацией,  нормы о  недееспособности  женщин,  запрещено  самосожжение вдов.

      Модификация  индусского  права осуществлялась под  влиянием социально-экономических  перемен,  внесенных в  традиционный  хозяйственный уклад развитием  капиталистических отношений в колонии,  посредством  таких источников права,   как  закон и судебный  прецедент.  Английские  судьи, применявшие  индусское  право,  восполняли  пробелы в нем  нормами  из английского общего  права,   или создавая  на  его  основе новые  прецеденты. В результате  судебной практики место  классического  индусского  права постепенно  заняло “ английско-индусское  право” [15, С.226].

      Тем  не менее полного вытеснения индусского  права  не произошло, и ряд его традиционных  норм и институтов продолжал  действовать. После достижения  независимости (1947 году)  в Индии  был взят курс на модернизацию как индусского права,  так и национальной системы права в целом. В течении ряда лет были приняты законы резко ограничившие сферу действия традиций. Ныне судьи руководствуются в первую очередь законами и прецедентами. Конституция Индии 1950 года запретила дискриминацию по мотивам кастовой принадлежности.  Законом о браке 1955 года были существенно реформированы нормы  индусского права о браке и разводе.  Закон о наследовании 1956 года закрепил  право женщин  в сфере наследственных отношений  и включил их в круг наследников. Был изменен прежний режим семейного имущества, и многие виды имущества были законодателем признаны объектами личного имущества. По закону 1984 года были созданы так называемые «семейные суды», которые должны решать  семейно-брачные споры сторон независимо от их  религиозной  принадлежности. Но модернизация  старого  права -  трудный и длительный процесс.  Так,  до сих  пор  еще  не  принят  предусмотренный  в  Конституции 1950 года Гражданский кодекс Индии,  который  должен  установить  единый  для всех жителей  страны  гражданско - правовой статус. Многие положения  модернизированного  индусского  права,  действующие  в современной  Индии,  не распространяются на индусские общины  вне  Индии, где  продолжают  действовать  нормы  традиционного индусского  права.

      В  целом к  настоящему   времени  проделана  большая  работа  по  кодификации индусского  права.  Судьи руководствуются  в  первую  очередь  законами  и прецедентами. В  ст. 141  Конституции Индии  устанавливается,   что  суды должны  следовать прецедентам,   созданным  Верховными  судом. Закон  и судебный  прецедент  являются  главными   источниками  права современной  Индии.  Законодательство и решения  судов  должны соответствовать  Конституции.   Контроль  за конституционностью законов осуществляет  Верховный  суд. Ныне  сфера  действия старых  правовых  обычаев  резко  сократилась. Однако и сейчас индусское  право используется при  регулировании  таких  вопросов, как  правовое положение  детей,  опекунство,  усыновление,  брак,   раздел и  наследование  имущества. Система  национального  права  Индии в  значительной  мере  формировалась  и развивалась  под  большим  воздействием  английского права,   и  в  настоящее время,  я  считаю,    она  входит  в правовую семью  общего  права. 
 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ 

      Таким образом, делая выводы по  своей  работе,  я  хочу сказать,  что  каждая правовая система  обладает  определенной  спецификой, присущей  только  ей  и отличающей  ее  от других  правовых  систем. Анализируя  и исследуя   рассмотренные  в моей работе правовые семьи современности,  я  выделила  в  каждой из  них признаки,  которые  выделяют и   характеризуют  данную  правовую  семью,  придают  ей  определенную индивидуальность.

      Итак, на мой  взгляд,  романо-германскую  правовую  систему характеризуют такие  признаки,   как единая иерархически построенная система источников писаного права,  доминирующее место в которой занимают нормативные акты (законодательство); главная роль в формировании права отводится законодателю, который создает общие юридические правила поведения, правоприменитель же (судья, административные органы и т.п.) призван лишь точно реализовывать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах; писаные конституции, обладающие высшей юридической силой; высокий уровень нормативных обобщений достигается путем кодификации нормативных актов; весомое положение  занимают подзаконные нормативные акты (регламенты, циркуляры, инструкции и т. д.); деление системы права на публичное и частное, а также на отрасли; правовой обычай и юридический прецедент выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников; на первом месте находятся не обязанности,  а права человека и гражданина; особое значение имеет юридическая доктрина, разработавшая и разрабатывающая в университетах основные принципы построения данной правовой семьи.