Понятие и структура правовых систем современности

1.     решения высшей инстанции –  палаты лордов – обязательны  для всех других судов;

2.     аппеляционный суд, созданный из двух отделений (гражданского и уголовного), обязан соблюдать прецеденты палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов;

3.     Высший суд связан прецедентами  обеих вышестоящих инстанций  и его решения обязательны для всех нижестоящих судов;

4.     окружные и магистратские суды  обязаны следовать прецедентам  всех

вышестоящих  инстанций,  а их собственные решения  прецедентов не создают [10, С.317].

      Судья, решая дело, обязан следовать имеющемуся прецеденту. При этом он пользуется большой свободой усмотрения в трактовке вопроса о сходстве рассматриваемого дела,  отчего зависит  применение той или иной нормы. Он может найти аналогию обстоятельств и тогда,  когда на первый взгляд ее нет. Наконец, он вообще может не найти такого сходства обстоятельств,  и тогда,  если отношения не регламентированы нормами статутного права, судья сам создает правовую норму,  т.е. становится законодателем [21, С.79]. За многовековую деятельность законодательного органа общее число принятых им актов составляет около 50 томов (более 40 тыс. актов). Ежегодно английский парламент издает до 80 законов. В то же время существует около 300 тыс. прецедентов. После судебной практики (прецедентного права судов) как  первого и основного источника английского права в качестве второго источника английского права признается статутное право – законы и подзаконные акты. В Англии нет писаной Конституции, и под “английской конституцией”  имеется в виду совокупность норм закона и прецедентного права, определяющих систему и правомочия органов государственной власти, права и свободы подданных. Закон (акт парламента), согласно английской традиции в сложившейся юридической доктрине, считается второстепенным источником права, который вносит лишь ряд поправок и дополнений к праву, созданному судебной практикой (т.е. прецедентному праву). Формально закон может изменить или отменить норму прецедентного права, и при коллизии с прецедентом приоритет принадлежит закону. Но фактически само действие закона осуществляется в русле и в контексте его судебно-прецедентного толкования  и применения. Нормы, содержащиеся в законе, окончательно определяются и включаются в английское право лишь после судебного их истолкования и применения, причем именно в той форме и в том смысле, как это установит судебная практика. Поэтому английские юристы предпочитают цитировать не сам текст закона, а применяющее его решение суда. Само  английское законодательство традиционно находится под заметным влиянием судебной практики и прецедентного права, что проявляется в казуистическом способе изложения правовых норм в законодательных актах. В современных условиях наблюдается тенденция отхода от традиционной концепции закона и усиления его самостоятельной роли при регулировании новых общественных отношений (вопросов социального обеспечения, просвещения, здравоохранения и т.д.), которые находятся вне традиционной сферы действия прецедентного права. Такое законодательное право противопоставляется прецедентому праву (общему праву в широком смысле), и к нему не применяются принципы прецедентного права. Парламент,  принимая законы, требует, чтобы они применялись именно в том виде, как он установил, а не традиционном порядке толкования и применения законов с позиций судебных прецедентов.

      Подзаконные акты (“во исполнение закона”) издаются органами исполнительной

власти  лишь в порядке реализации правомочий, делегированных им парламентом. При этом суды обладают правом в надлежащих случаях  отменять акты исполнительной власти. Определенное значение в качестве источника английского права имеет и обычай. Юридически обязательными считаются  так называемые местные обычаи и торговые обычаи. Однако государственно-правовая практика  придерживается и множества других обычаев (сложившихся традиций) в сфере конституционного, уголовного, трудового права и т.д. Английское общее право получило большое распространение в мире. При этом ряд положений английского общего права в процессе их распространения и рецепции в других странах претерпевал определенные изменения под воздействием местных условий и традиций[18, С.467].

      На  территории Северной Америки английское общее право начало действовать  в

1607г.  При этом было установлено,  что английское право применяется  в колониях в той мере, в какой его нормы соответствуют условиям колонии. После достижения независимости в США некоторые штаты отказались от английского права и приняли кодексы по романо-германскому образцу. Но потом в целом возобладала традиция, и США остались  в системе общего права, за исключением штата Луизиана, право которого тяготеет к романо-германской семье. Право США, как и английское право, - это прежде всего право судебной практики, т.е. прецедентное право. Законы и подзаконные акты играют вспомогательную роль в качестве дополнения к прецедентному  праву. Существенное отличие американского права от английского состоит в том, что Конституция США (1787г.)   в качестве основного закона страны  возвышается над общим правом,  и определяет основы американского общества и государства всего действующего права[18, С.467].

      Значительные отличия американского права от английского обусловлены и федеративным устройством США, наличием и федеративного законодательства, и законодательства штатов. Кроме того, каждый штат имеет и свое прецедентное право. Суды каждого штата осуществляют свою юрисдикцию независимо друг от друга, и поэтому совершенно не обязательно, чтобы решения, принятые судами одного штата, соответствовали решениям судов других штатов. Нередки случаи, когда суды разных штатов принимают по аналогичным делам  несовпадающие, а иногда и прямо противоречащие решения. Все это порождает многочисленные коллизии между системами права  отдельных штатов, между ними и федеральной системой права и т.д. В США иначе,  чем в Англии, действует правило прецедента. Так Верховный суд США и Верховные суды штатов не обязаны следовать собственным решениям,  и могут изменять свою практику. Кроме того, правило прецедента относится к компетенции штатов и действует в пределах судебной системы соответствующего штата.

      Еще одно отличие права США от английского  – это контроль судов за конституционностью законов. Верховный суд США, Верховные суды штатов могут признать соответственно тот или иной федеральный закон либо закон штата неконституционным. Судебные органы федерации и штатов осуществляют также контроль за конституционностью актов применения общего права. Любое судебное решение может быть аннулировано в случае признания его противоречащим конституционной норме. Этот правовой институт весьма важен как средство заставить судебные инстанции уважать судебные принципы права и обеспечить тем самым единство правовой системы США[7, С.371].

      В США уделяется большое внимание кодификации действующего законодательства, но американские кодексы существенно отличаются от романо-германских кодексов. Кодексы европейского образца имеются только в штате Луизиана, где сохраняется романо-германская традиция. В остальных штатах действуют кодексы другого типа, которые представляют собой консолидацию прежних норм. Таковы   гражданские  кодексы, которые приняты в ряде штатов (Калифорнии, Джорджии, Монтане и др.); гражданско-процессуальные кодексы и т.д. Кодексом в США именуются также различные систематизированные собрания действующего федерального законодательства или законодательства отдельных штатов. Такие кодексы не включают в себя нормы прецедентного права. В XX в. в США, как и в Англии, появились новые тенденции. Право перестало рассматриваться только как средство разрешения споров. Оно стало представлять в глазах юристов и граждан орудие, способствующее созданию общества нового типа и именно для этого предназначенное.

2.3. Социалистическая  правовая  система 

      Социалистическая  правовая система была создана первоначально  в России в результате Октябрьской революции 1917г., а после второй мировой войны  в ряде государств Восточной Европы,  Азии  и Латинской Америки, провозгласивших социалистический путь развития. В СССР новое право возникло практически без восприятия юридических принципов и норм как бывшей царской  России и Временного правительства, так и западных стран. В большинстве же других государств  ряд положений  старого законодательства, в основном   кодексы,  были восприняты новой властью и с определенными модификациями долгое время являлись действующим источником права [25, С.365].

      Социалистическая  правовая семья (или социалистическая правовая система) составляет, или точнее,   во многом составляла  в прошлом третью правовую семью, выделенную по идеологическому  признаку. Правовые системы стран, входящих в “социалистический  лагерь”, ранее принадлежали  к романо-германской правовой семье. Они и сейчас сохраняют ряд ее черт. Норма права здесь всегда рассматривалась и рассматривается как общее правило поведения. Сохранились в значительной степени и система права, и терминология юридической науки, созданная усилиями европейских и советских ученых и восходящая к римскому праву. При значительном сходстве с континентальным правом

правовые  системы социализма  имели существенные особенности, обусловленные явно выраженным классовым характером. Единственным или основным источником социалистического права являлось  вначале революционное творчество исполнителей, а позже нормативно-правовые акты, в отношении которых декларировалось, что они выражают волю трудящихся, подавляющего большинства населения, а затем – всего народа, руководимого коммунистической партией. Само совершение социалистической революции  связывалось с целями построения настоящего социализма, но при условии мировой социалистической  революции. Такой социализм построен не был. Принимавшиеся нормативно-правовые акты, большую часть которых составляли подзаконные (секретные и полусекретные приказы, инструкции и т.д.) акты,  фактически выражали прежде всего и главным

образом  волю и интересы партийно-государственного аппарата.          

      Господствовало  узконормативное понимание права. Частное право уступало

господствующее  место публичному праву. Для советской  правовой системы оставались чуждыми идея господства  права и мысль о том, что надо изыскивать право, соответствующее чувству справедливости, основанному на примирении, согласовании интересов частных лиц и общества. Право носило императивный характер, было теснейшим образом связано с государственной политикой, являясь ее аспектом, обеспечивалось партийной властью и принудительной силой правоохранительных (карательных) органов [10, С.320].

      В теории исключалась возможность  для судебной практики выступать  в роли создателя норм права. Ей отводилась лишь роль строгого толкователя права. Эта принципиальная позиция в какой-то мере подкреплялась отсутствием   в стране судебной касты, которая претендовала бы на то, чтобы  стать независимой от государственной власти, если не соперничающей с ней. Несмотря на конституционный принцип независимости судей и подчинения их только закону, суд оставался инструментом    в руках правящего класса (группы), обеспечивал его господство и охранял прежде всего его интересы. Судебная власть не пыталась контролировать  законодательную и исполнительную ветви власти. В СССР было трудно найти что-либо подобное  контролю за конституционностью законов [25, С.367].

      На  социалистические правовые системы Европы, Азии и Латинской Америки, составлявшие  “социалистический лагерь”, существенное влияние оказала первая правовая система,  считавшаяся социалистической,  - советская. Национальные правовые системы зарубежных социалистических стран являлись и являются (Китай,  Куба,  Северная Корея) разновидностями социалистического права. В настоящее время можно констатировать существенные изменения  в правовой системе России и других государств, относившихся к социалистической правовой семье. Россия провозгласила движение по пути формирования правового демократического  социального государства, общенародного по своей сущности. На мой взгляд,  это позволяет прогнозировать сближение ее правовой системы на новом качественном уровне,  при сохранении специфики,  с романо-германской правовой системой,  как наиболее родственной,  а также восприятие некоторых достоинств прецедентного права, присущих “общему праву”. Осуществляется комплекс мероприятий по обновлению законодательства,  обеспечения господства закона и верховенства закона,  незыблемости прав и свобод личности, защите общества от произвола властей,  взаимной ответственности государства и личности. Идет судебная реформа. Набирает силу плюрализм в экономике, политике и идеологии, т.е. существенно меняются правовая доктрина,  образ мышления и жизни.

2.4. Семья  религиозно-традиционного   права 

      Правовые  системы многих стран Азии и Африки не обладают той степенью единства,  которая свойственна  ранее охарактеризованным  правовым семьям. Однако у них много общего  по существу и форме,  все они основываются на концепциях,  отличающихся от тех,  которые господствуют в западных странах. Конечно,  все эти правовые системы (семьи)  в какой-то мере  заимствуют западные идеи,  но в значительной мере остаются верны взглядам,  в которых право  понимается совсем иначе  и не призвано выполнять  те же функции,  что в западных странах. Считается,   что  принципы,  которыми руководствуются  не западные страны,  бывают двух видов:

1. признается  большая ценность права,  но само  право понимается иначе, чем на  западе,  имеет место переплетение права и религии;

2. отбрасывается сама  идея права и утверждается,  что общественные отношения  должны  регламентироваться иным  путем.

      К первой группе  религиозно-традиционной  системы относятся  страны мусульманского,   индусского и иудейского права,  ко  второй – страны Дальнего Востока,  Африки и Мадагаскара.

2.4.1.Мусульманская   правовая  система 

      Мусульманское  право – это система норм,  выраженных  в религиозной  форме  и

основанных  на мусульманской религии  -  исламе. Ислам исходит из того,  что существующее  право  произошло от Аллаха,  который  в определенный момент истории  открыл его человеку  через пророка   Мухаммеда.  Оно охватывает  все сферы   социальной жизни,  а не только  те,  которые подлежат правовому регулированию.  Право  Аллаха  дано  человеку раз и навсегда,  но божественные  открытия  нуждаются в разъяснениях и толкованиях.  Ислам – самая молодая религия  из трех  мировых религий,   но имеет очень широкое распространение.  Эта религия  содержит,   во-первых,   теологию,  которая устанавливает  догмы  и уточняет,  во что мусульманин  должен верить; во- вторых,  шар или шариат,  т.е.  предписания верующим,  что они должны  делать и чего не должны. Шариат (“путь следования” ) – это по сути своей религиозный (божественный) закон,  диктуемый верующим,  т.е. совокупность  предписаний о том,  что они должны делать и чего не должны делать. В основе  шариата,  как и других религиозно-нормативных систем (индусского права,  иудейского права, права ряда стран Дальнего Востока),  лежит идея религиозных обязанностей человека,   а не его прав [7, С.386].