Методы реструктаризации кредиторской и дебиторской задолженности

Наконец, план оформляется  в виде единого документа, являющегося  руководством к действию и инструментом контроля. Этот документ должен содержать  перечень конкретных действий, указание сроков и ответственных лиц. Важная часть плана — финансовые прогнозы, основанные на ряде «ключевых показателей деятельности». Кроме того, должны быть составлены планы чрезвычайных мер на случай, если заложенные в прогнозы предположения не удастся выполнить (к примеру, не будет достигнут запланированный рост продаж).

  В процессе выполнения плана реструктуризации главное— контроль. Для этого опять  же используется система «ключевых  показателей деятельности», и любое  отклонение их фактических значений от прогнозных (скажем, по ценам на сырье или по портфелю новых заказов) — повод для корректировок. 

II. Реструктуризация кредиторской и дебиторской задолженности

2.1 Методы реструктуризация задолженности перед поставщиками и подрядчиками

   Самая   большая  по величине  кредиторская   задолженность  у российских предприятий приходится на долги перед  поставщиками  и подрядчиками за товары, материалы, предоставленные услуги, которые были уже выполнены, но до сих пор не оплачены. На февраль месяц 2011 года она составляла 846,5млрд. рублей, против 71,0 млрд.рублей задолженности перед бюджетом.⁸ Рассмотрим способы реструктуризации кредиторской задолженности перед поставщиками и подрячиками.

   Кредиторская  задолженность перед поставщиками и подрядчиками (коммерческая кредиторская задолженность) может быть реструктурирована самыми различными способами, условия которых определяются сторонами самостоятельно и исключительно на добровольной основе, если иное не предусмотрено законодательством.

   К способам реструктуризации кредиторской задолженности, предусмотренным Гражданским законодательством РФ, относятся новация, уступка права требования (цессия), перевод долга, зачет, отступное и секьюритизация.

Новация. Новация предполагает замену существующего обязательства на новое между теми же лицами в целях прекращения первого. Например, одна компания выполнила работы по договорам подряда на сумму 500 тыс. руб. Когда подошло время расплачиваться, заказчик заключил с подрядчиком соглашение, по которому выполненные работы должны были оплачиваться поставкой какого-то товара, например угля. Согласуются ассортимент, количество, качество товара, сроки и порядок поставки, санкции за срыв этих сроков. Таким образом, произошла новация денежного обязательства в обязательство поставить партию угля.

Основное требование к новации следующее: по новому обязательству  должник и кредитор те же, что  и прежде. Но иногда стороны начинают придумывать самые несуразные конструкции. В результате бывает трудно определить, как и из чего возникло новое обязательство. В итоге договоры не содержат необходимых реквизитов, не отражают фактических отношений либо из их текстов вообще непонятно, на каком основании возникло то или иное обязательство. Кстати, если позднее по поводу новации начнется спор, который будет передан на рассмотрение суда, то участник сделки, ссылающийся на новацию, должен доказать свои доводы. Такими доказательствами могут стать договора, переписка сторон, различные акты, составленные сторонами, платежные документы и пр.

Совершение новации требует выполнения ряда условий:

• новое обязательство должно предусматривать другой предмет или способ исполнения по сравнению с первоначальным;
• между первоначальным и новым обязательством должна быть причинная связь;
• первоначальное и конечное обязательства должны быть действительными, иначе к вновь возникшему обязательству будут применяться нормы о недействительных сделках. Новацию могут признать несостоявшейся, и стороны останутся связаны первоначальным обязательством.

Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Такими дополнительными обязательствами, обеспечивающими исполнение главного, могут быть неустойка, залог, удержание имущества, поручительство, задаток.

Уступка права требования (цессия). Уступка требования — это передача права требования, принадлежащего кредитору (цеденту) на основании обязательства, другому лицу — новому кредитору (цессионарию). Согласие должника на это обычно не требуется. Однако если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск неблагоприятных последствий: исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.

Первоначальный  кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором лишь за недействительность переданного ему требования, но не за его неисполнение должником. Кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя обеспечение обязательства своего бывшего должника, например, выступив в качестве его поручителя либо предоставив в залог свое имущество.

Право первоначального  кредитора переходит к новому в том объеме и на тех условиях, которые существовали к этому  моменту. Нельзя передать часть требования по обязательству (например, право требования к банку по конкретным расчетно-платежным документам, оставаясь при этом владельцем счета, по которому должны были производиться операции).

Перевод долга. Второй способ реструктуризации задолженности, связанный с переменой лиц в обязательстве,— перевод долга. Основное условие— согласие кредитора.

Принято различать  предварительное и последующее  согласие кредитора. Предварительное  обычно содержится в договоре первоначального  должника и кредитора в виде разрешения переводить долги без согласия кредитора. Оно может быть отозвано последним только до заключения договора о переводе долга. Последующее же согласие на перевод вообще не может быть взято кредитором назад. 

Секьюритизация. Секьюритизация — конверсия задолженности в ценные бумаги. Использование этого способа имеет смысл, как правило, при наличии большого числа разрозненных кредиторов. В качестве эмитируемых ценных бумаг могут выступать долговые ценные бумаги (облигации и векселя), а также акции.

Конверсия в  акции сопряжена для кредитора с более высоким риском, чем получение облигаций, однако обещает и более высокую отдачу при условии успешного оздоровления бизнеса должника.

Преимуществом секьюритизации является потенциальная  ликвидность эмитированных для  целей реструктуризации ценных бумаг, т.е. возможность продать их на открытом рынке, пусть и с дисконтом. Однако ликвидность облигаций относительно небольшой компании, особенно в России и других странах с переходной экономикой, с трудом поддается предварительной оценке. Повысить привлекательность таких облигаций можно через обеспечение их залогом определенного имущества, а также через представление гарантий и поручительств третьих лиц.

Другая проблема связана с тем, что размер облигационного займа ограничен. Статья 33 ФЗ «Об  акционерных обществах» гласит, что номинальная стоимость всех выпущенных облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величину обеспечения, предоставленного обществу для цели выпуска облигаций третьими лицами. Размещение облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов. Выпуск акций используется для погашения задолженности следующим образом:

• АО эмитирует акции, самостоятельно размещает их на рынке и направляет вырученные средства на погашение задолженности;
• АО использует механизм, аналогичный предусмотренному в Постановлении Правительства №254 «Об условиях и порядке реструктуризации задолженности организаций по платежам в федеральный бюджет». В этом случае акции при заключении договора о реструктуризации передаются в залог уполномоченному органу.

Существует еще  один способ реструктуризации, при котором АО отдает дополнительно эмитированные акции своему кредитору, а кредитор осуществляет их зачет в качестве оплаты долга. Однако, поскольку этот способ прямо противоречит п.2 ст.99 ГК, который не допускает освобождение акционера от обязанности оплаты акций, в том числе и путем зачета требований к обществу, АО, чтобы обойти запрет, приходится использовать довольно сложные схемы.

Эмиссия акций  для целей секьюритизации связана  с целым рядом практических проблем: переполнением рынка неликвидными бумагами, размываним уставного капитала, сложностью определения справедливой рыночной цены акций и т.д.

Прекращение обязательства зачетом. Если между предприятиями существуют взаимные обязательства, для уменьшения кредиторской задолженности целесообразно использовать зачет. Данная возможность предусмотрена ГК РФ. Для зачета достаточно заявления одной стороны при наличии следующих условий:

• встречные требования (должник по одному обязательству является кредитором по другому обязательству между этими же лицами);
• однородность предмета (необходимо, чтобы между сторонами отсутствовало соглашение об изменении предмета обязательства);
• наступление срока исполнения обязательств или же возможность потребовать их немедленного исполнения.

Гражданский кодекс прямо предусматривает случаи, когда зачет требований не допускается. Например, при обязанности оплатить акции или же внести вклад в уставный капитал.

Особый вид  зачета встречных требований — договор  контокоррента. По нему стороны заносят  свои требования друг к другу на единый (контокоррентный) счет с тем, чтобы та сторона, которая окажется должником при закрытии счета за истекший период, была обязана уплатить другой стороне образовавшуюся разницу. Сальдо может быть занесено первой строкой на счет следующего периода.

Более сложный вид договора контокоррента — клиринговые сделки, т.е. тот же самый договор, но с участием нескольких лиц.

Повышенную осторожность необходимо проявлять при проведении зачета с компанией, находящейся  в преддверии банкротства. В некоторых  ситуациях такой зачет может впоследствии толковаться как предпочтительное удовлетворение требований.

При зачете некоторые  должники, чтобы снизить размеры  штрафных санкций, начисляемых за просрочку  исполнения или за неисполнение их обязательств, начинают выдвигать собственные условия. Например, стороны достигли соглашения о погашении части задолженности зачетом. При этом должник заявляет кредитору, что деньги пойдут в счет оплаты основной суммы долга, а набежавшие на нее проценты (неустойка, штрафы, пени) он заплатит позднее. Это не законно, поскольку тем самым ущемляются права кредитора: он уже неможет требовать, чтобы должник выплатил ему штраф, пени, неустойку за задержку оставшейся суммы. Из-за этого у сторон нередко возникают разногласия, поскольку отношения, связанные с частичным зачетом встречного денежного требования, прямо не урегулированы законом.

Между тем, суды уже давно выработали свою позицию  относительно таких споров. В первую очередь при частичном погашении  долга зачетом считаются прекращенными  издержки кредитора по получению исполнения (например, судебные издержки), затем — проценты, а в оставшейся части — основная сумма долга. Если стороны захотят установить иной порядок, то это необходимо отразить в договоре.

Отступное. Под отступным понимается некоторая имущественная ценность, принимаемая кредитором взамен первоначального предмета обязательства. Согласие кредитора на такую замену прекращает обязательство. Наиболее распространенным предметом отступного являются деньги. Нередко в данной роли выступает и заложенное имущество, переходящее к кредитору. Иногда должник взамен денежного долга передает кредитору свои права требования к третьим лицам (векселя или иные ценные бумаги).

Стороны свободны в установлении размера отступного. В принципе стоимость отступного должна соответствовать стоимости первоначального обязательства. Однако анализ арбитражной практики показывает, что, как правило, стоимость имущества или прав, передаваемых в качестве отступного, меньше стоимости первоначального обязательства.

Чаще всего к отступному прибегают для урегулирования последствий неисполнения обязательства одной из сторон. Однако отступное можно рассматривать и как один из способов правомерного отказа от исполнения обязательства.

В этом случае его  цель — скорейшее прекращение обязательства.