Залог, гарантии, поручительство

1.2. Способы обеспечения  кредитных обязательств  

Банк  в качестве обеспечения кредита  рассматривает следующие виды обеспечения:

Залог имущества является одной из наиболее распространенных форм обеспечения возвратности банковского  кредита. Залог имущества вытекает из залогового обязательства, выдаваемого заемщиком кредитору и подтверждающего право последнего при неисполнении платежного обязательства получить преимущественное удовлетворение претензий из стоимости заложенного имущества.

Поручительство также есть форма обеспечения возвратности кредита. Поручительство - способ обеспечения исполнения обязательств, который оформляется договором, в котором поручитель обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним своего обязательства в полном объеме или частично. [12] Поручитель, уплативший кредитору долг по договору, имеет право предъявить требование к должнику о возмещении уплаченной суммы.

Банки также принимают в качестве обеспечения  по кредитам гарантии. Гарантия отличается от поручительства тем, что не является актом, дополняющим основную сделку. Гарантия - это обязательство гаранта выплатить за гарантируемого определенную сумму при наступлении гарантийного случая. [12] Гарантия оформляется в установленном порядке и предусматривает обязательные реквизиты. В гарантийном письме обязательно указывается в обеспечение, какого договора выдана гарантия, срок обязательства о погашении и сумма гарантии.

Банкиры считают своим «золотым» правилом при рассмотрении возможности заключения кредитной сделки ориентироваться, прежде всего, на первичный источник. Поэтому в процессе изучения кредитной  заявки основное внимание уделяется  анализу денежных потоков клиента, перспективам развития отрасли и  бизнеса данного клиента, состоянию  отношений клиента с поставщиками и покупателями. Если у банка возникают  сомнения относительно перспектив поступления  ссудополучателю дохода, кредитная  сделка не состоится.

Реальной  гарантией возврата кредита является выручка лишь у финансово устойчивых предприятий. К ним относятся: предприятия, имеющие высокий уровень рентабельности и высокую обеспеченность собственным  капиталом. У таких предприятий  происходит не только систематический  приток денежных средств, но и прирост  денежных средств в части образования  прибыли, а также пополнения собственного капитала.

Для финансово  устойчивых предприятий, являющихся первоклассными клиентами банка, юридическое закрепление  в кредитном договоре погашения  ссуд за счет поступающей выручки  представляется вполне достаточной. В  этом случае складываются сугубо доверительные  отношения между банком и заемщиком  своих обязательств по погашения  ссуд без предоставления каких-либо дополнительных гарантий.

Чаще  на практике складывается ситуация, когда  возникает определенный риск своевременного поступления выручки. Факторы риска  могут быть связаны как с процессом  производства или реализацией ценностей, так и состоянием расчетов с покупателями, изменением конъектуры рынка, сезонными  колебаниями и т.д.

Во всех этих случаях возникает необходимость  иметь дополнительные гарантии возврата кредита, что требует изыскания  вторичных источников. К их числу  относятся: залог имущества и  прав, уступка требований и прав, гарантии и поручительства, страхование. Указанные формы обеспечения  возвратности кредита оформляются  специальными кредитами, имеющими юридическую  силу и закрепляющими за кредитором определенный источник для погашения  ссуды в случае отсутствия у заемщика средств при наступлении срока  исполнения обязательства. Использование  вторичных источников погашения  ссуд является трудоемким и длительным процессом. Эффективность существующих форм обеспечения возврата кредита  зависит от действенности правового  механизма, грамотности правового  и экономического содержания соответствующих  документов, соблюдения норм деловой  этики гарантов платежных обязательств.

В целях  поддержания стабильности и устойчивого  функционирования банковской системы  России коммерческие банки обязаны  формировать резерв на возможные  потери по ссудам.

Резерв  на возможные потери по ссудам (в  дальнейшем резерв) создается в обязательном порядке всеми банками, небанковскими  кредитными организациями, а также  их филиалами (далее по тексту все  кредитные организации и их филиалы  именуемые банками) по ссудной задолженности  и задолженности, приравненной к  ссудной, по всем группам риска.

При формировании резерва банки в первую очередь  обязаны создавать резерв под  ссуды, квалифицированные как безнадежные. Резерв на возможные потери по ссудам используется только для покрытия непогашенной клиентами (банками) ссудной задолженности по основному долгу. 

2.Оформление и учет обеспечения по предоставленным кредитам  

2.1. Залоговые операции  как один из  основных способов  обеспечения кредитов  и их учет 

Сейчас  в условиях низкого уровня договорной дисциплины, ненадежности и часто  просто недобросовестности контрагентов все большее развитие должны получать различные способы обеспечения исполнения обязательств.

Исполнение  обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, задатком, банковской гарантией и другими способами, предусмотренными  законом или договором.

Залог является одним из способов обеспечения  исполнения обязательств, предусмотренных  действующим законодательством. В  гражданском праве над способами  обеспечения исполнения обязательств понимают предусмотренные законодательством  или договором специальные меры имущественного характера, стимулирующие  надлежащее исполнение обязательств должниками путем установления дополнительных гарантий удовлетворения требований кредиторов.

Залог является способом обеспечения обязательств, при котором кредитор-залогодержатель  приобретает право в случае неисполнении должником обязательства получить удовлетворение за счет заложенного  имущества преимущественно перед  другими кредиторами за изъятиями  предусмотренными законом.

Залогодержатель имеет право получить на тех же началах удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение  заложенного имущества независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение  не произошли по причинам, за которые залогодержатель отвечает.

Залог является одним из способов обеспечения  обязательств, предусмотренных действующим  законодательством. В гражданском  праве под способом обеспечения  исполнения обязательств понимаются предусмотренные  законодательством или договором  специальные меры имущественного характера, стимулирующие надлежащее исполнение обязательств должниками путем установления дополнительных гарантий удовлетворения требований кредиторов.

Установление  особого права на имущество залогодателя в сочетании с правом на преимущественное перед другими кредиторами залогодателя право обратить взыскания на предмет  залога делают залог одним из самых  надежных способов обеспечения исполнения обязательств. Следует также учитывать, что приватизированное жилье  в наших условиях зачастую является единственным достаточно ценным имуществом, заложив которое гражданин может  получить первоначальный капитал для  предпринимательской деятельности. Кроме того, получение кредита  на покупку жилья с последующим  залогом этого жилья – один из реальных путей решения жилищной проблемы.

Особенность залога в сравнении с большинством других способов обеспечения исполнения обязательств состоит в том, что  он носит вещно-правовой характер. Поручительство, задаток неустойка, банковская гарантия - это способы обеспечения исполнения обязательств, не имеющих характера вещно-правовых отношений.  В этих случаях кредитор верит личности должника либо лица, которое становится дополнительным (акцессорным) должником в силу принятия на себя ответственности за исполнение основным должником обязательства в рамках соответствующей конструкции обеспечения исполнения. Залог же обладает чертами, которые позволяют рассматривать его в качестве вещно-правового способа обеспечения исполнения обязательств.

Законом или договором может быть предусмотрено, что заложенное имущество остается у залогодателя либо передается во владение залогодержателю (заклад). Залог  же товаров может  осуществляться путем передачи залогодержателю товарораспорядительного документа, являющегося ценной бумагой. Заложенные ценные бумаги могут быть переданы депозит нотариальной конторы или банка.

Более конкретно, виды залога делятся на заклад и ипотеку. Заклад – это когда  вещь передается во владение кредитора. Заклад, в свою очередь, выражается в таких видах как, ценные бумаги, недвижимое имущество и движимое имущество.  Ипотека характеризуется тем, что вещь остается во владении должника.

Залогом может быть обеспечено действительное требование, в частности, вытекающее из договора займа, в том числе  банковской ссуды, договоров купли-продажи, имущественного найма, перевозки грузов и иных договоров.

Предметом залога могут быть вещи, ценные бумаги, иное имущество и имущественные  права. Предметом залога не могут  быть требования, носящие личный характер, а также иные требования, залог  которых запрещен законом.

Залог может устанавливаться в отношении  требований, которые возникнут в  будущем, при условии, если стороны  договорились о размере обеспечения  залогом таких требований.

Залог произведен от обеспечиваемого им обязательства. Существование прав залогодержателя  находится в зависимости от судьбы обеспечиваемого залогом обязательства.   

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи  и имущественные права (требования), за рядом исключений. К исключениям относятся: имущество изъятое из оборота; требования, неразрывно связанные с личностью кредитора. К таковым, в частности, относятся требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, требования об алиментах; права, уступка которых запрещена законом.

Кроме того, часть первая ГК содержит положение  о возможности расширения круга  объектов гражданских прав, которые  не могут быть предметом залога. Залог отдельных видов имущества, в частности имущества граждан, на  которых не допускается  обращение взыскания может быть законом запрещен или ограничен. Данная оговорка дает возможность запретить в законе (но только в законе) залог практически любого имущества, поскольку часть первая ГК не устанавливает критерий, на основании которого имущество  может быть объявлено незалогоспособным. Перечень  имущества граждан, на которое  не  может быть  обращено взыскание, содержится  в приложении 1 к ГПК.

Согласно  ст. 6 Закона “О залоге”  предметом залога могло быть всякое имущество, которое в соответствии с законодательством РФ может быть отсуждено залогодателем. В силу этой формулировки получается, что предметом залога может быть имущество граждан, на которое нельзя обратить взыскание. Ведь добровольно это имущество может быть гражданами отсуждено. Но даже если представить себе такую ситуацию, что гражданин, который заложил свой дом, попадающий под признаки, указанные в п.1 Приложения 1 ГПК, при наступлении срока неисполнения обеспеченного таким залогом обязательства добровольно  продает его, то это не означает реализации залогового права кредитора. Добровольная продажа дома в таком случае будет представлять из себя только способ нахождения должником средств для погашения основного обязательства, но вовсе не реализацию залогового обязательства.

Следует также обратить внимание и еще  на одно немаловажное  обстоятельство. Статья 336 первой части ГК упоминает в качестве имущества, на которое не может быть  обращено  взыскание только имущество граждан. Ранее в числе имущества, на которое не может быть обращено взыскание, фигурировало  также имущество юридических лиц. Так, здания, сооружения, оборудование и  другое имущество, относящееся к основным средствам  государственных организаций не могло быть предметом залога и на них  не могло обращаться  взыскание по претензиям кредиторов. Аналогичные правила устанавливались в отношении собственности колхозов, иных кооперативных организаций,  профсоюзов и иных общественных организаций. В настоящее время эти ограничения утратили силу.

Залогодержателем  может являться  только  кредитор по обеспеченному залогом (основному) обязательству. [13] Совпадения в одном лице кредитора по  основному обязательству, обеспеченному залогом, и залогодержателя вытекает из самой конструкции залога как способа обеспечения исполнения обязательства.