Правовое регулирование факторинга

Правила проведения банками и небанковскими  кредитно-финансовыми организациями  финансирования под уступку денежного требования (факторинга), утвержденные постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.08. 2001 № 229 (далее - Правила факторинга) предусматривают, что фактор вправе потребовать от кредитора дополнительное обеспечение исполнения обязательств, предусмотренными законодательством Республики Беларусь способами. То есть исполнение обязательств кредитора по договору факторинга может быть обеспечено путем неустойки, залога, удержания имущества должника, поручительства, гарантии, банковской гарантии, задатка и другими способами, предусмотренными законодательством или договором (п.1 ст.310 ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА не содержит закрытого перечня). 
 

1.3. Отличия договора факторинга от смежных договоров

Отличия договора скрытого факторинга от договора поручения

В договоре скрытого факторинга наряду с элементами договора поручения присутствуют элементы иных видов обязательств. В связи с этим в отличие от доверителя по договору поручения кредитор по договору факторинга получает предварительный платеж за счет средств фактора, в договоре поручения доверитель получает соответствующий платеж лишь после того, как поверенный получит сумму долга от должника. Поверенный действует всегда в интересах и пользу доверителя, фактор действует в своих интересах. [ПТП 2006 с.124]

Отличия открытого факторинга от общегражданской  уступки требования:

• факторинг – всегда возмездная сделка, уступка требования может быть безвозмездной, когда в ее основе лежит договор дарения. Однако безвозмездная уступка права требования во взаимоотношениях между коммерческими организациями недопустима в силу того, что в соответствии с п. 4 ст. 546 Гражданского кодекса не допускается дарение между коммерческими организациями. В силу п.1 ст.543 Гражданского кодекса предметом договора дарения являются не только вещи, но и имущественные права (требования), поэтому безвозмездная уступка требования, т.е. без оплаты ее новым кредитором неизбежно должна рассматриваться как дар;
• факторинг обязательно предусматривает дисконт между суммой денежного требования и суммой, выплачиваемой кредитору, возмездная же уступка права требования может осуществляться и без указанного дисконта, т.е. сумма денежного требования должника и сумма, выплачиваемая кредитору могут быть равными;
• факторинг предусматривает обязательную уплату денежной суммы за передаваемые требования, возмездная уступка требования может предусматривать в качестве встречного удовлетворения со стороны нового кредитора вещи или иные имущественные права (договор мены);
• уступка требования, в том числе возмездная (с передачей в качестве встречного удовлетворения денег, вещей или имущественных прав), возможна по любому гражданско-правовому обязательству, факторинг может быть лишь в отношение денежного обязательства, возникшего на основе договоров купли-продажи (поставки) [Оттавская конвенция], возмездного оказания услуг (подряда) и т.д.;
• сторонами уступки права требования могут быть любые участники гражданского оборота, стороной договора факторинга, наряду с кредитором, в качестве фактора может быть либо банк, либо небанковская кредитно-финансовая организация, имеющая соответствующую лицензию;
• целью факторинга является прежде всего эффективное вложение денежных средств фактора, поскольку факторинг рассматривается как форма финансирования кредитора в уступаемом требовании, цели уступки права требования гораздо разнообразнее. [ПТП 2006 c.125-126]

Отличия договора открытого  факторинга от кредитного договора (договора займа):

• кредитор (поставщик) по договору факторинга не перечисляет фактору, как кредитополучатель (заемщик) кредитодателю (займодавцу), определенную денежную сумму во исполнение своих обязательств, а вместо денег передает требование (имущественное право);
• доход фактора по договору факторингу выражается в виде дисконта, доход же кредитодателя (займодавца) составляет денежные платежи в процентном отношении к сумме кредита. Фактор «не доплачивает», а кредитодателю (займодавцу) передается дополнительная денежная сумма за пользование средствами кредита;
• в договоре факторинга переданную фактором кредитору (поставщику) денежную сумму возвращает третье лицо (должник), в договоре кредита (займа) сумму долга возвращает, как правило, лицо, получившее деньги взаймы (хотя договор кредита (займа) не исключает возможности исполнения обязательства по платежу третьим лицом).

Договор факторинга необходимо отличать также от договора поручения (агентского договора), причем наиболее значительное сходство данных договоров наблюдается при скрытом факторинге, поскольку в подобной ситуации фактор выступает юридически как агент (поверенный), хотя иные составляющие сделки факторинга отличаются от договора поручения (агентского договора). В частности, в отличие от принципала по агентскому договору (доверителя по договору поручения), поставщик по договору факторинга получает предварительный платеж за счет средств фактора, а не после того, как агент получит сумму долга от должника. Кроме того, агент (поверенный) действует в пользу принципала (доверителя), фактор же действует прежде всего в своих интересах.

Несмотря  на то, что договор факторинга содержит в себе элементы договора подряда (возмездного оказания услуг), не следует его отождествлять с этим видом обязательств, поскольку главной целью договора факторинга является не выполнение определенного вида услуг, а приобретение права требования и, зачастую, финансирование поставщика.

Таким образом договор факторинга – это соглашение в силу которого одна сторона (фактор) – банк или небанковская кредитно-финансовая организация обязуется другой стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом.

В факторинговой операции участвует 3 стороны:

1. Фактор – банк или небанковская кредитно-финансовая организация, имеющие соответствующее разрешение (лицензию) на осуществление данной операции.
2. Кредитор.
3. Должник.

Правоотношения  между сторонами факторинга во многом зависят от вида заключенного между  ними договора. Договор факторинга можно классифицировать по различным признакам:

1. В зависимости от уведомления должника о заключении договора факторинга:

• открытый факторинг;
• закрытый факторинг.

2. По месту проведения факторинга:

• внутренний;
• внешний.

3. По условиям платежа между фактором и кредитором:

• без права регресса;
• с правом регресса.

Договор факторинга схож со многими гражданско-правовыми  договорами, например, с кредитным договором, договором поручения, однако существует ряд существенных отличий, позволяющих их разграничить, несмотря на кажущуюся схожесть.

Факторинг получил широкое распространение  не только на территории Республики Беларусь, но и во многих зарубежных странах; в частности широкое распространение получил международный факторинг. Факторинговые операции обладают рядом приемуществ, одним из главных его достоинств является то, что поставщик, который произвел отгрузку продукции потребителю, может сразу получить от фактора оплату за отгруженный товар, не дожидаясь срока расчета с покупателем. 

  
2. Порядок осуществления факторинга

2.1 Заключение и исполнение договора факторинга

Процесс организации факторингового обслуживания в каждом конкретном случае имеет свои специфические особенности, однако если рассматривать типовой механизм факторинговой операции, то его можно свести к следующему.

 В  осуществлении факторинговой сделки  участвуют три стороны: 

1. Фактор
2. Поставщик (кредитор)
3. Покупатель (должник). [Глазман А. Долги на продажу. // Лидер. 2004. № 5 (11). С. 24 - 25. 14]

Рассмотрим  перечень документов, которые кредитору  необходимо предоставить в банк для получения факторинга на примере ОАО «Белагропромбанк»:

• анкета установленной формы;
• копия документа, подтверждающего назначение на должность руководителя, заверенную кредитором (приказ, решение собственника, участников, контракт и т.п.), полномочия других должностных лиц, уполномоченных подписывать договоры факторинга, залога;
• копии документов, подтверждающих право на осуществление соответствующих видов деятельности;
• информация о производимой кредитором продукции (работах, услугах): вид и ассортимент реализуемой продукции, конъюнктура рынка, сведения о конкурентоспособности продукции (работ, услуг);
• финансовая и бухгалтерская отчетность:
• годовой бухгалтерский баланс со всеми приложениями, бухгалтерский баланс и отчёт о прибылях и убытках на последнюю квартальную дату с приложениями, заключение о результатах аудиторской проверки (по юридическим лицам, подлежащим обязательной аудиторской проверке в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 12.02.2004 №67 «О совершенствовании государственного регулирования аудиторской деятельности»);
• расшифровка дебиторской задолженности, товаров отгруженных на последнюю квартальную дату с указанием наименования дебитора, размера задолженности, сроков её образования; по дебиторам, денежные требования к которым являются предметом уступки, – оборотно-сальдовая ведомость за последние три месяца, сведения о номерах и датах договоров, сроках отгрузки, сроках оплаты по условиям договоров, сроках фактической оплаты, дисциплине исполнения обязательств по оплате предыдущих поставок, наличии неоплаченных денежных требований, используемых формах расчетов, взаимосвязи с кредитором и т.п.;
• расшифровка кредиторской задолженности на последнюю квартальную дату с указанием наименования кредиторов, размера задолженности, сроков её образования;
• справка о наличии и состоянии задолженности по кредитам (иным активным банковским операциям, подверженным кредитному риску), имеющейся в других банках на первое число отчётного месяца (и на дату совершения операции факторинга), подписанная руководителем и главным бухгалтером кредитора и заверенная печатью кредитора;
• копии договоров (контрактов), заключённых между кредитором и должниками, сверенные с оригиналами и заверенные подписью кредитного работника;
• документы, подтверждающие фактическую отгрузку (выполнение работ, оказание услуг), по которым предполагается финансирование под уступку денежного требования, сверенные с оригиналами и заверенные подписью кредитного работника (товарно-транспортные накладные, счета-фактуры (инвойсы), отгрузочные спецификации, таможенные декларации и др.);
• документы, расчёты, иная информация, подтверждающие обоснование предельной суммы финансирования при заключении генерального договора факторинга;
• документы по обеспечению исполнения обязательств по договору факторинга;
• заявление на предварительный акцепт платёжных требований банка;
• по запросу банка могут быть представлены другие документы, в т.ч. характеризующие финансовое состояние юридического лица и его дебиторов, реальность уступаемого денежного требования, а также сведения по предлагаемому обеспечению.

Кредиторы, находящиеся на расчётно-кассовом обслуживании в других банках, дополнительно представляют:

• копию учредительных документов, предусмотренных законодательством для соответствующей организационно-правовой формы юридического лица, удостоверенные нотариально, или вышестоящей организацией, или органом, производившим регистрацию юридического лица; для нерезидентов – копию документа, подтверждающего статус иностранного юридического лица, копию устава, удостоверенного в установленном порядке, с переводом на русский или белорусский язык;
• копию документа о государственной регистрации (перерегистрации), удостоверенную нотариально или органом, производившим регистрацию;
• справку об оборотах по счетам, открытым в других банках, за последние три месяца, заверенную обслуживающим банком;

• справку о наличии картотеки к внебалансовому счету №99814 «Расчетные документы, не оплаченные в срок» (на первое число месяца и на дату совершения операции факторинга)  с указанием общей суммы с разбивкой по группам очерёдности, подписанную руководителем и главным бухгалтером кредитора. [http://www.belapb.by/rus/juridical/crediting/factoring/] 
  

В зависимости  от конкретно финансируемой сделки банк может не требовать представления  всех вышеуказанных документов или  определить возможность предоставления иных необходимых документов.

Следует также отметить, что в случае, когда у кредитора стабильные денежные потоки, положительная деловая  репутация, когда финансовое состояние  и способность своевременно исполнить  свои денежные обязательства перед  банком не вызывают у последнего сомнений, банк может предоставить факторинг без требования обеспечения либо с требованием частичного обеспечения. [http://bel.biz/news/268.html]

В договоре, заключаемом между фактором и  кредитором должны быть указаны следующие  условия (существенные условия):

• наименование фактора, кредитора, их юридические адреса;
• сумма уступаемого денежного требования, валюта факторинга и сроки финансирования под уступку денежного требования, предоставляемого фактором кредитору;
• предмет договора факторинга;
• наименование должника; номер и дата договора, заключенного между фактором и должником;
• форма факторинга (открытый или скрытый);
• условия платежа (с правом регресса или без права регресса);
• размер дисконта, порядок его определения;
• ответственность фактора, кредитора. [Оттавская конвенция]