Формы обеспечения возвратности кредита и возможности их использования в российской банковской практике

       Неустойка и задаток одновременно являются и мерами гражданско-правовой ответственности  и обеспечивают исполнение обязательств в натуре. Явным преимуществом неустойки является то, что по требованию об ее уплате кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков – достаточно самого факта нарушения обязательства (например факта невозврата заемщиком кредита), а также невозможность для сторон формулировать условия о неустойке по своему усмотрению (кроме случаев неуплаты законной неустойки), в том числе в части ее размера, соотношения с убытками, порядка исчисления.

       Неустойка как санкция в обязательстве  во всех случаях является элементом самого обеспечиваемого обязательства. Поэтому недействительность самого обязательства всегда означает недействительность права на неустойку, обеспечивающую его исполнение. Но недействительность соглашения о неустойке не может повлечь недействительность обеспечиваемого обязательства, ибо недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной части.

       Задаток в практике обеспечения исполнения обязательств практически не применяется в качестве отдельного способа, поскольку при обеспечении кредитного договора задатком заемщик, нуждающийся в получении определенной суммы кредита, в доказательство заключения кредитного договора и обеспечения его исполнения должен был бы внести определенную сумму в счет причитающихся с него платежей кредитору.

       В современной банковской практике широко применяемым способом обеспечения  возвратности кредитов стало совершение сделок купли-продажи имущества  с обязательством его обратного  выкупа по заранее оговоренной цене и в заранее установленные  сроки. Такие сделки именуются сделками РЕПО. Термин «РЕПО» происходит от английского repurchase agreement – соглашение об обратном выкупе и в строгом смысле относится только к операциям с ценными бумагами. Схема РЕПО представляет собой сделку, состоящую из двух частей. По первому соглашению одна сторона продает другой ценные бумаги, одновременно принимая на себя обязательства по выкупу этих ценных бумаг через определенный срок по установленной цене. Этому обязательству по выкупу соответствует встречное обязательство другой стороны по продаже бумаг. Все это может быть зафиксировано в одном документе – стандартном договоре РЕПО. Иначе говоря, операция РЕПО представляет собой обмен между двумя контрагентами ценных бумаг на денежные средства с последующим обратным обменом этими активами. Таки образом, по экономической сути операция РЕПО является кредитованием под обеспечение активом (ценными бумагами или денежными средствами), но оформленным куплей-продажей ценных бумаг. Стоимость ценных бумаг при их продаже в РЕПО выступает в качестве суммы основного долга. В соответствии с этим при выкупе ценных бумаг происходят возврат суммы основного долга и уплата процентов за пользование денежными средствами, которые вместе образуют стоимость ценных бумаг при их выкупе. Продажа ценной бумаги часто также называется «первой частью РЕПО», в то время как ее выкуп – «второй частью РЕПО».

       В российском законодательстве сделка РЕПО определена только для эмиссионных  ценных бумаг. Для нее установлен максимально возможный срок (6 месяцев, с правом продления до конца соответствующего отчетного периода) и установлен специальный порядок налогообложения по ст. 282 НК РФ.

       Кредитование  по схеме РЕПО имеет ряд преимуществ  как для кредитора, так и для заемщика. Основным преимуществом РЕПО-финансирования по сравнению с кредитным является более эффективная обеспечительная функция ценных бумаг, передаваемых заемщиком временно в собственность кредитору в обмен на финансовые средства. Для заемщиков РЕПО выгодно тем, что с его помощью кредит могут получить заемщики, не удовлетворяющие традиционным требованиям банков к кредитоспособности или имеющие короткую кредитную историю.

       В настоящее время некоторые компании берут на себя ответственность по страхованию рисков невозврата кредитов. Когда банки стремятся завоевать на рынке лидирующие позиции с точки зрения быстроты предоставления кредитов (экспресс-кредитование) данный вид услуг страховых компаний позволяет банкам не прибегать к дополнительным мерам обеспечения.

       Просрочка платежа по любому кредиту или  займу, составившая более 90 дней, считается страховым событием. Следовательно, если кредитор исчерпал возможности получить деньги в течение трех месяцев с момента последнего платежа (или если со дня выдачи кредита, ни одного платежа не последовало), его убыток будет покрыт страховкой, причем не только в части тела кредита, но и процентов за три месяца неплатежа

       Объектом  страхования являются имущественные  интересы страхователя (то есть банка или торговой организации), связанные с непредвиденными расходами при предоставлении потребительских кредитов. Срок кредита может быть от трех месяцев до двух лет, сумма – от 100 до 50000 долларов. В зависимости от проекта и вида кредитования устанавливается тарифная ставка – от 2%. Страховое покрытие включает в себя сумму потребительского кредита и проценты, начисленные за три месяца с даты последнего платежа или с даты выдачи ссуды (если ни одного платежа не последовало).

       Одной из форм своевременного обеспечения  возврата кредита заемщиком может выступать переуступка (цессия) в пользу банка требований и счетов заемщика третьему лицу. Она оформляется специальным соглашением или договором. В соответствии с договором о цессии по уступленному требованию (дебиторским счетам) банк имеет право воспользоваться поступившей выручкой только для погашения выданного кредита и уплаты процентов за него.

       Зарубежные  коммерческие банки нередко в  качестве условия получения кредита выставляют требование хранения заемщиком на депозитном счете определенной денежной суммы (примерно 10 – 20% испрашиваемой суммы кредита), которая называется компенсационным остатком. Последний играет двоякую роль: дает возможность банку привлечь на конкретный срок кредитные ресурсы, выступает формой обеспечения возвратности кредита.

       В западных странах в качестве обеспечения ссуды также используется обеспечительный вексель, который банк требует от своего заемщика. Он не предназначается для дальнейшего оборота. Если ссуда возвращается в срок, то вексель погашается. Если возврат ссуды задерживается, то вексель опротестовывается и банк в судебном порядке в короткий срок (из-за особой процедуры предъявления и рассмотрения иска) получает необходимые денежные средства. В условиях Российской Федерации обеспеченность возврата банковских ссуд может достигаться и за счет средств фондов, специально создаваемой для этой цели, например фонда поддержки предпринимательства.

       Итак, все рассмотренные выше способы  обеспечения возвратности кредита  объединяет то, что они имеют отношение  к обеспечиваемому (основному) обязательству  дополнительный (акцессорный) характер. Это проявляется в том, что, во-первых, недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности основного обязательства; во-вторых, недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом.

ГЛАВА 2.  ПРОБЛЕМЫ И ПУТИ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ

      ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ЗАЛОГА РОССИЙСКИМИ БАНКАМИ 

2.1.  Проблемы использования залогового обеспечения кредитов 
 

       Банк  — это кредитор особого типа. В отличие от всех остальных, он размещает в кредиты не собственные деньги, а деньги своих вкладчиков. Невозврат банковского кредита в сущности — невозврат вкладов, предоставленных банку его клиентами.

       Кредиты в России уже составляют более 60% всех банковских активов, так что проблема возвратности кредитов — вопрос не столько правовой и экономический, сколько социальный. Это — вопрос стабильности всей банковской системы в целом. Именно поэтому меры защиты кредитов банков могут — и должны — отличаться от мер защиты требований прочих субъектов экономики.

       Риск  залога обусловливается как правило  следующими факторами:

• неверная оценка или неверный прогноз стоимости предмета залога, которые могут привести к невозможности погашения задолженности заемщика при его неплатежеспособности за счет реализации предмета залога. В связи с долгосрочным характером ипотечного кредитования этот фактор приобретает повышенное значение;
• неверный мониторинг залога. Надлежащий мониторинг предмета залога (проверка его состояния, условий эксплуатации и хранения, значение его рыночной цены и т.д.) обеспечивает банку возможность своевременного проведения необходимых мероприятий для предотвращения потери потенциала залога как источника погашения кредита при дефолте заемщика;
• изменение нормативно-правовых условий в негативную сторону, например, усложнение (запрет) процедуры обращения взыскания на предмет залога;
• снижение стоимости залога ниже ранее прогнозировавшейся банком и рассматриваемой как допустимая.

       Государство в последние годы предприняло ряд шагов, направленных на повышение надежности российской банковской системы и сохранности вкладов населения, но, к сожалению, эти меры пока не коснулись повышения возвратности банковских кредитов, которые и являются основным источником возвратности вкладов населения.

       Вторая  причина, по которой необходимо срочно заняться вопросом усиления защиты банковских кредиторов — задачи общего макроэкономического развития страны. России нужны длинные дешевые кредиты, но они не могут стать дешевыми до тех пор, пока банки несут значительные кредитные потери и вынуждены перекладывать их через кредитную ставку на своих добросовестных заемщиков. А в результате честно работающий российский бизнес не может стабильно развиваться — из-за того, что он, в сущности, субсидирует через кредитную ставку убытки банков от действий недобросовестных заемщиков, уклоняющихся от возврата долгов.

       В отечественной банковской практике залог — наиболее распространенный вид обеспечения возвратности кредитов, поскольку с его помощью требования кредитора обеспечены определенным имуществом и могут быть удовлетворены из стоимости заложенного имущества.

       В случае банкротства залогодателя заложенное имущество может быть включено в  конкурсную массу, если на момент реализации залога остаются непогашенные требования кредиторов первой и второй очереди. В такой ситуации обеспеченные залогом требования кредитора удовлетворяются в третью очередь — но преимущественно перед иными кредиторами данной очереди. Правда, вполне может случиться так, что кредиторам третьей очереди имущества должника для удовлетворения их требований просто не хватит. Поэтому в законодательстве многих западных стран предусмотрено погашение обеспеченных залогом требований вне очереди.

       Есть  и еще одна сложность при использовании  залога в качестве обеспечения обязательств — согласно статье 350 Гражданского кодекса РФ заложенное имущество подлежит обязательной продаже с публичных торгов. Мало того, что процедура реализации имущества длительная и сложная, кроме того, по просьбе залогодателя суд может принять решение об отсрочке его продажи с торгов на срок до года.

       На  практике при обращении взыскания  на заложенное имущество кредитор может  столкнуться с противоречивостью  российского законодательства. Это подтверждает достаточно типичный пример.

       В соответствии с Положением Правительства  РФ №756 от 30.06.1994 «О совершении сделок с  драгоценными металлами на территории РФ» предметом залога не могут выступать:

• минеральное и вторичное сырье, содержащее золото и серебро;
• изделия, содержащие золото и серебро (кроме ювелирных и бытовых);
• полуфабрикаты, содержащие золото и серебро и используемые для изготовления изделий, содержащих золото и серебро (в том числе ювелирных и других бытовых изделий).

       Могут быть приняты в качестве залога только слитки золота и серебра. Однако их реализация возможна только через специально уполномоченный банк, а не через публичные торги.

       Деньги  не являются имуществом, выведенным из оборота, и, следовательно, могут выступать предметом залога, но при их оформлении нужно учитывать определенные особенности.

       Во-первых, предметом залога при залоге безналичных  денег следует признать обязательственное (имущественное) право (требование), вытекающее из договора банковского счета. В случае неисполнения обеспечиваемого обязательства возникает право залогодержателя на получение денег со счета залогодателя.

       Во-вторых, поскольку залог иностранной  валюты имеет все основания для  существования, то (если иное не предусмотрено  законом или договором) способы  обращения взыскания на указанный предмет залога должны быть такими же, как и в отношении всех других вещей, используемых при залоге, — но в рамках общего режима, установленного для валюты.

       В-третьих, для правильного оформления денег  в залог в договоре должны обязательно  присутствовать сведения, индивидуально определяющие предмет залога (например, номер договора банковского вклада, номера и серии купюр иностранной валюты, принятой в залог, и так далее).